Файл: Основы нотариата. Правовые основы организации нотариата..pdf

В Основах РФ и параллельно в Законе РК закреплено, что законодательными актами могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, и предусмотрен приоритет международного договора.

Четвертый признак: нотариальное действие должно быть направлено на защиту прав и законных интересов.

Правозащитная направленность нотариального действия, можно сказать, рассматривается в качестве презумпции. И эта идея поддержана в анализируемых нормативных правовых актах из рассматриваемых трех государств. Но все же есть некоторые особенности, на которых нужно остановиться подробнее.

Основное расхождение наблюдается в отношении перечня субъектов, чьи права и законные интересы должны защищаться с помощью нотариальных действий.

В Законе РБ указывается на обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, государственных интересов (ст. 1, 3, 37 Закона РБ). То есть, нотариусы, полномочные должностные лица отказывают в совершении нотариального действия, если совершение такого действия нарушает государственные интересы (ст. 62 Закона РБ).

В Основах РФ говорится о защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц (ст. 1, 16, 99 Основ РФ). Интересы государства в качестве объекта защиты со стороны нотариуса упоминается в ст. 64 Основ РФ (охрана наследственного имущества), 68 Основ РФ (прекращение мер к охране наследственного имущества), 69 Основ РФ (оплата расходов за счет наследственного имущества), 71 Основ РФ (порядок выдачи свидетельства о праве на наследство), соответственно, когда государство может выступать наследником.

В Законе РК идет речь о защите нотариусом прав и законных интересов физических и юридических лиц (ст. 1, 10, 11 Закона РК). Также в Законе в случае нарушения нотариусом законодательства Республики Казахстан при совершении нотариальных действий, повлекших нарушение прав и законных интересов государства, предусмотрены правовые последствия для нотариуса (ст. 10, 11 Закона РК). Государство рассматривается в качестве потенциального наследника (ст. 70 Закона РК) и предусмотрен отказ в совершении нотариального действия, в случае его противоречия законодательству (ст. 48 Закона РК)^{[17] [18] [19]}. Соответственно можно говорить о необходимости организации более высокой востребованности нотариата в целях более эффективной защиты прав, что необходимо для оптимизации нагрузки на суды и иные правоприменительные органы.

---

Вышеизложенный анализ позволяет сделать следующие выводы:

• динамичность изменений законодательства о нотариальной деятельности за последние годы имеет связь не только с основами, понятиями и принципами в этой сфере, но и с расширением перечня конкретных нотариальных действий;
• назрела необходимость установления на межгосударственном уровне вопросов правового регулирования нотариальной деятельности в рамках межгосударственных интеграционных объединений.

Нужно сказать, что нотариат, как правовой институт по защите прав и законных интересов физических и юридических лиц, необходимо более эффективно использовать не только для «фиксации» бесспорных прав, но и в качестве альтернативного средства урегулирования конфликтов и правовых споров. Потенциал нотариусов, их профессиональная подготовленность и все увеличивающаяся институциональная независимость, все это имеет положительные стороны, чтобы в правовом споре выигрывали все спорящие стороны, а не одна сторона, как это бывает при судебной защите. Но для этого необходимо соответствующее правовое регулирование, начиная с закрепления некоторых медиативных принципов (добровольность, сотрудничество сторон).

Медиация непосредственно совместима с использованием профессиональных обязанностей нотариуса, например с его беспристрастностью. Участвуя в медиации и выступая в роли гаранта компетентности и законности процедуры добровольного медиативного процесса, а также действий самого нейтрального профессионального посредника-медиатора, нотариус может оказать серьезное содействие медиатору.

Такое специфичное обучение послужит надежным гарантом для нотариусов и сотрудников нотариальных контор, которые хотят утвердиться как профессионалы, стремясь своими профессиональными действиями, в том числе при участии в медиативном процессе, добиться доверия и признания со стороны клиентов. ^[20] Следовательно, необходимо развить политику государства по развитию одновременного поддержания медиации в нотариальной практике равно как и участия нотариусов в медиативном процессе. Чтобы конкретизировать, выделим основные направления, в которых желательна дополнительная подготовка: подготовка в области психологии и подготовка техники ведения деловых переговоров.

---

ГЛАВА 2 ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ОРГАНИЗАЦИИ НОТАРИАТА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

2.1. Правовой статус нотариуса в Российской Федерации

На сегодня в публичной сфере Российской Федерации сложились и ведут свою деятельность ряд публично-правовых институтов, среди которых не только государственное и муниципальное управление, но и прокуратура, адвокатура, нотариат, патентные поверенные, арбитражные управляющие, саморегулирование и деятельность публичных субъектов. Принятый и введенный в действие Федеральный закон от 29 декабря 2014 г. N 457-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 29 декабря 2014 г. N 457) не только предсказывает дальнейшее развитие и совершенствование нормативноправовой базы организации и деятельности такого публичного института, как нотариат, а также выказывает ряд проблем и задач, требующих специальный подход ко всем публично-правовым институтам и субъектам.

Чтобы поступить на должность нотариуса в Российской Федерации ст. 2 Основ законодательства о нотариате выделяет следующий порядок требований:

• нотариусом может быть гражданин Российской Федерации;
• наличие высшего юридического образования в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего ^{[21] [22] [23]}
• образования;
• стаж работы по юридической специальности не менее пяти лет;
• достижение возраста двадцати пяти лет, но не старше семидесяти пяти
• лет;
• сдача квалификационного экзамена.

В соответствии с Основами РФ не может быть нотариусом лицо:

• имеющее судимости либо уголовное преследование;
• иностранного гражданства, не имеющее планов на жительство или иного документа, который подтверждает право на постоянное проживание гражданина Российской Федерации на территории другого государства;
• признанное судом недееспособным либо ограниченно дееспособным;
• состоящее на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере в связи с лечением хронических и затяжных психических расстройств.

То есть, к гражданам РФ, чтобы приобрести статус нотариуса и осуществлять нотариальную деятельность, предъявляются такие же квалификационные требования, как и к претендентам на должность судьи.

---

Приведем сравнения требований, предъявляемых к субъектам публичной сферы. Так, для приобретения статуса прокурора города, района Федеральным законом о прокуратуре Российской Федерации^[24] устанавливается стаж работы прокурором в органах прокуратуры не менее 5 лет. При этом, не предусматривает сдачи квалификационного экзамена. Адвокатам требуется стаж по юридической специальности не менее двух лет, возрастные ограничения отсутствуют, предусмотрен квалифицированный экзамен. Для поверенного снижен возраст, характер высшего образования не имеет значения, стаж соответствующей деятельности должен быть не менее 4 лет. Для арбитражного управляющего не имеет значения характер высшего образования, законом не установлен возраст и необходимый стаж непродолжителен.

Здесь возникает вопрос о целесообразности столь значительных отличий. Предполагается, что определенная унификация правил приобретения профессионального статуса субъектов публичной сферы гражданского общества необходима и в этом направлении на верном пути находится Федеральный закон от 29 декабря 2014 г. N 457 , он предусматривает необходимый стаж работы по юридической специальности в 5 лет. Для кандидата, который желает заниматься сложными видами профессиональной деятельности, такая продолжительность профессионального стажа свидетельствует об определенном накоплении опыта.

Далее из содержания Федерального закона от 29 декабря 2014 г. N 457 вытекает следующий вопрос по определению места субъекта публично-правового института гражданского общества в системе субъектов российского права. Применительно к нотариусам вопрос можно рассмотреть следующим образом.

Приобретая статус нотариуса, гражданин не утрачивает статуса гражданина Российской Федерации, да и не может его утрачивать, потому что это было бы нарушением основополагающих принципов в области прав и свобод человека и гражданина^{[25] [26]}. Но с приобретением статуса нотариуса на стороне гражданина появляются ряд прав и обязанностей, которые характеризуют его как субъекта публично-правового института гражданского общества. К сожалению, в современном законодательстве, в частности в Гражданском кодексе РФ, не определяется место таких субъектов в системе физических, юридических лиц или публично-правовых образований.

Представляется что, признание и закрепление законодательством особых субъектов в гражданском обществе и в его публичной сфере расставило бы все на свои места. В системе этих субъектов, бесспорно, достойное место займет нотариус.

---

Реализация такого предложения позволит точнее и обоснованно подходить к проблеме имущественно-правовой самостоятельности, обособленности и ответственности субъектов публично-правовых институтов.

Из всех субъектов гражданского права признак имущественной обособленности закрепляется гражданским законодательством (ст. 48 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ)) только за юридическими лицами, но по существу имущественная обособленность и самостоятельная имущественная ответственность относятся ко всем субъектам гражданского права. В области той или иной функциональной деятельности имущественная обособленность необходима для материального обеспечения деятельности и, бесспорно, для эффективной реализации имущественной ответственности.

А так как законодательство в полной мере в самой общей форме не может определить правовой режим имущественной обособленности субъектов публичных институтов, это приводит практически к их безответственности.

Так, в ст. 23 Основ РФ предусматривается такой вид частной собственности, как собственность нотариуса; это правило касается только денежных средств - они поступают в собственность нотариуса после уплаты обязательных платежей. Возникает вопрос, имеет ли право нотариус обладать на праве собственности иным имуществом - это никак не регулируется общегражданским законодательством и законодательством о нотариальной деятельности.

Соответственно это приводит к установлению правила в Федеральный закон от 29 декабря 2014 г. N 457 о недостаточности страхового обеспечения по договору страхования гражданской ответственности нотариуса или по договору коллективного страхования гражданской ответственности нотариуса в случае вреда, причиненным имуществу гражданина или юридического лица, возмещается ущерб за счет личных средств нотариуса, а при недостаточности же последних - за счет компенсационного фонда Федеральной нотариальной ^{[27] [28] [29]} палаты.

В результате, причиненный вред имуществу физических и юридических лиц, в особой сфере - сфере осуществления публично-правовых функций - возмещается за счет личных средств нотариуса, которых, как следует из содержания Федерального закона от 29 декабря 2014 г. N 457, может быть и недостаточно для возмещения вреда.

Можно точно сказать, что происходит смешение лично-правовой имущественной сферы гражданина, приобретшего статус нотариуса, с профессиональной имущественной сферой.

---