Файл: Ценные бумаги и биржевая деятельность (Теоретические основы деятельности рынка ценных бумаг).pdf

ГК содержит легальное определение ценной бумаги. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Возникновение таких объектов гражданских прав, как ценные бумаги, было вызвано необходимостью включения в оборот объектов невещественного характера - имущественных прав. Использование ценных бумаг позволяет повысить оборотоспособность материальных объектов гражданских прав, поскольку не требует совершения действий непосредственно с вещами - достаточно передать бумагу, чтобы передать право на вещь. Ценные бумаги способны в некоторой степени выступать заменителем денег или средством кредита - вместо погашения долга в денежной форме могут быть переданы ценные бумаги на сумму долга.

Ценной бумагой документ является лишь в случае, если такой статус придается ему законом. К примеру, не служит ценной бумагой долговая расписка, удостоверяющая наличие и размер долга по договору займа. Ценная бумага, являясь вещью, обладает ценностью не в силу ее естественных свойств, а в связи с закреплением в ней определенного права.

Ценные бумаги относятся к движимым, неделимым вещам и могут являться либо родовыми, либо индивидуально-определенными вещами. Легальное определение ценной бумаги, содержащееся в ст. 142 ГК, позволяет выделить признаки такого объекта гражданских прав.

Во-первых, ценная бумага должна соответствовать предусмотренным законом либо в установленном им порядке требованиям к ее форме и реквизитам. Требования к форме и реквизитам устанавливаются применительно к каждому виду ценной бумаги.

Под требованиями к форме ценной бумаги понимают правила о способе фиксации удостоверяемых ею прав. В традиционном понимании ценная бумага представляет собой документ, в котором указаны удостоверяемые бумагой права, т.е. она существует в мире вещей. Однако в настоящее время с расширением возможностей бездокументарной формы фиксации информации (ее закрепления на магнитных, электронных носителях) получают все большее распространение бездокументарные ценные бумаги. Они существуют в форме записей на лицевом счете, открытом ее владельцу в системе реестра владельцев ценных бумаг, или на специальном счете (счете депо) в депозитарии. На такую фиксацию имеет право лицо, получившее специальную лицензию. Лицо, осуществляющее бездокументарную фиксацию прав, выдает обладателю права по его требованию документ, свидетельствующий о закрепленном праве. Бездокументарная форма используется, например, при выпуске акций; при этом на счета инвесторов (владельцев) зачисляется общее количество приобретенных ими ценных бумаг.

Согласно ГК к бездокументарным ценным бумагам применяются общие правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации. Так, бездокументарные ценные бумаги становятся объектами сделок купли-продажи, дарения, мены, залога и др. В то же время фиксация прав владельца в специальном реестре или депозитарии подтверждает совокупность принадлежащих владельцу имущественных прав, но не приводит к созданию бумаги в виде традиционного документа. Бездокументарные бумаги как бестелесные вещи неспособны к фактическому завладению, их невозможно вручить, физически изъять.

Некоторые виды ценных бумаг могут выпускаться только в бездокументарной форме. К ним относятся, например, именные эмиссионные ценные бумаги, за исключением случаев, предусмотренных законом3, ипотечные сертификаты участия. Другие виды ценных бумаг могут выпускаться лишь в документарной форме - в форме письменного документа, как правило (но не всегда), составленного на бланке определенного образца, содержащего определенную степень защиты от подделки (например, вексель, эмиссионные ценные бумаги на предъявителя.

Реквизитами ценной бумаги являются те сведения и признаки, которые должны содержаться в ценной бумаге данного вида в силу закона или в установленном им порядке. К примеру, реквизиты простого и перев

одного векселей устанавливаются в Положении о переводном и простом векселереквизиты закладной - в Законе об ипотеке. Нарушение требований к форме и реквизитам ценной бумаги влечет ничтожность ценной бумаги

Во-вторых, в ценной бумаге должны быть указаны удостоверяемые ею имущественные права, реализовать которые сможет ее законный владелец. Виды прав, которые удостоверяются ценными бумагами, определяются соответствующим законом, придающим документу статус ценной бумаги, или в установленном им порядке. В ряде случаев наряду с имущественными правами ценная бумага может закреплять и связанные с ними неимущественные права. К примеру, акция предоставляет как имущественные права - право на получение дивидендов от деятельности акционерного общества и ликвидационного остатка при его ликвидации, так и неимущественные - право на участие в управлении обществом, на получение информации о деятельности общества.

В-третьих, закрепленные в ценной бумаге права могут осуществляться или передаваться другому лицу только при предъявлении самой ценной бумаги. Таким образом, права, удостоверенные ценной бумагой, и сама бумага неразрывно связаны между собой. Невозможно передать права, удостоверенные ценной бумагой, без передачи самой бумаги, как невозможно и передать эти права частично.

В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном). Это правило действует в отношении бездокументарных ценных бумаг (они не существуют в виде самостоятельного документа и поэтому не могут быть предъявлены) и некоторых документарных бумаг, например эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, подлежащих хранению в определенном эмитентом депозитарии, - эмиссионные ценные бумаги с обязательным централизованным хранением. В этих случаях все сделки с ценными бумагами совершаются при обращении к лицу, которое осуществляет фиксацию прав. Право на ценную бумагу переходит к новому владельцу с момента внесения приходной записи по лицевому счету или счету депозитарному. Такой способ передачи прав называют трансфертом.

Существенным признаком ценной бумаги является ее публичная достоверность: должник обязан произвести исполнение держателю ценной бумаги, лишь убедившись, что она соответствует установленным для нее обязательным формальным признакам. Это свойство вытекает из принципа абстрактности удостоверенного ценной бумагой обязательства: ценная бумага, составленная с соблюдением формы и обязательных реквизитов, не может быть оспорена должником по удостоверенному бумагой обязательству со ссылкой на отсутствие основания обязательства или его недействительность. Эти правила, однако, относятся лишь к добросовестному держателю. В случае же обнаружения в ценной бумаге ложных сведений (подлог бумаги) либо обнаружения фальшивости (поддельности) ценной бумаги ее владелец вправе предъявить лицу, передавшему ему эту бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, содержащегося в ценной бумаге, и о возмещении

причиненных убытков.

Ценные бумаги разнообразны по своим правовым свойствам, и их классификация проводится по различным основаниям. Прежде всего ценные бумаги различаются в зависимости от того, какого рода обязательство (имущественное право) удостоверено ею. Денежное обязательство может быть удостоверено векселем, чеком, облигацией, депозитным или сберегательным сертификатом (денежной бумагой). Корпоративные обязательства удостоверяются акцией, являющейся корпоративной бумагой. Товарные ценные бумаги удостоверяют права на товары и услуги. Таковыми являются, к примеру, жилищные сертификаты и целевые товарные облигации. К ним относятся и товарораспорядительные ценные бумаги (коносамент, складское свидетельство, закладная), удостоверяющие право на распоряжение и получение соответствующего имущества.

По способу выпуска различаются эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Эмиссионными являются ценные бумаг

и, выпускаемые в массовом порядке (выпусками) для обращения на организованном рынке (акции, облигации, производные от них бумаги). Независимо от времени их приобретения эмиссионные ценные бумаги одного выпуска удостоверяют равный объем и сроки осуществления удостоверенных ими прав. Выпуск и обращение эмиссионных ценных бумаг регулируются Законом о рынке ценных бумаг. Неэмиссионные ценные бумаги выпускаются (выдаются) по мере необходимости и удостоверяют индивидуальный объем прав (векселя, чеки, коносаменты, складские свидетельства и др.).

Глава 2. Фондовая биржа как организатор торговли ценными бумагами

2.1. История возникновения фондовых бирж

Фондовая биржа является организованным рынком для торговли стандартными финансовыми инструментами, созданным профессиональными участниками рынка ценных бумаг для взаимных оптовых операций.

Биржи берут начало от купеческих сделок в итальянских торговых городах XIII-XIV вв. Их появление было связано с переходом от натурального производства и обмена к свободной продаже товаров, потребностями ускорения оборота капитала. Первые биржи были только товарными. Главное их назначение состояло в том, чтобы создать возможность срочных сделок купли-продажи посредством заказа. Однако в этот же период начинают формироваться основы будущих фондовых бирж. Так, в Италии и других странах Европы возникают вексельные ярмарки или постоянные вексельные рынки (Венеция, Генуя, Флоренция, Шампань, Брюгге, Лондон и т.д.). Термин "биржа" в переводе с латыни означает "кожаный мешок". Еще в XIII в. г. Брюгге вексельные торги происходили на площади, где стоял дом старинного семейства van der Burse, на гербе которого были изображены три кожаных мешка (ter buerse). Собрания купцов на площади получили название "Borsa" (биржа). К середине XIV в. это понятие уже широко используется.

Первая в мире фондовая биржа была открыта в 1602 г. в Амстердаме. На этой бирже впервые, наряду с векселями и государственными долговыми обязательствами, стали проводиться публичные подписки на акции, появились первые биржевые лоты, биржевой клиринг обязательств.

В 1773 г. учреждается Лондонская фондовая биржа, которая до сих пор является одной из крупнейших в мире.

В начале ХХ в. в мире сформировалось четыре основных типа бирж, которые русский ученый А. Филиппов характеризовал следующим образом: биржа как доступное для всех собрание. Такие биржи либо вообще не имеют законодательных определений, регламентирующих их деятельность, либо такая регламентация весьма ограничена. Правительство осуществляет лишь общий надзор за порядком на бирже. Всякий, не угрожающий порядку биржевого собрания, имеет доступ к нему. Биржевое помещение предоставляется либо правительством, либо той или иной корпорацией. Такие биржи были распространены в Голландии, Бельгии и Франции; биржа как замкнутое, всесторонне регламентируемое государством собрание. Биржевая торговля здесь подчинена действию законодательных определений и находится под строгим контролем администрации. Однако, так как посетители биржи не организованы в корпорацию, а биржа имеет лишь характер собрания, то члены биржевого комитета назначаются вне биржи соответствующей инстанцией. К этому типу относились большинство германский бирж, за исключением ганзейских; биржа как всесторонне регламентируемая государством корпорация. Посетители биржи объединены в корпорацию, а биржевой комитет избирается из их числа. Законодательное нормирование и административный контроль те же, что и во втором варианте. Биржевой комитет строго подчинен правительственному органу. Помимо членов корпорации к торгам допускаются посторонние лица, но с ограниченными правами и по специальному разрешению. Этот тип бирж действовал в Австро-Венгрии и России; биржа как свободная корпорация или частное учреждение последней. Основана без всякого вмешательства правительства частной корпорацией или акционерной компанией, которая либо отождествляется с биржей (США), либо одной из своих главных целей ставит содержание и заведование биржей (Англия). Специального биржевого законодательства нет или оно ограничивается немногими определениями. Биржевой комитет наделен широкими полномочиями и избирается общим собранием членов биржи.

В основу данной классификации положены два основных фактора: степень вмешательства государства в сферу биржевой деятельности; форма организации бирж как открытых и замкнутых рынков.

Развитие биржевой торговли в России имеет свою историю. Купеческие сходки биржевого характера происходили еще во времена Великого Новгорода, но первая регулярная биржа появилась в России

только в 1703 г. в Петербурге. В 1705 г. для нее было сооружено особое здание и установлены определенные часы собраний в нем купечества. Первая биржа была товарной. Началом функционирования регулярной биржи в Москве считается ноябрь 1839 г. В 60-е годы открылись биржи в Иркутске, Туле, Казани, Риге, Самаре. К началу 1914 г. в России насчитывалось 115 бирж.

Особенностью развития биржевого дела в России являлось деление бирж на общие и специализированные.

К общим относились биржи, на которых к обороту допускались все виды ценностей со свойством заменимости: товары, фонды, валюта, векселя и т.д. Обороты специализированных бирж распространялись либо на валюту, векселя и фонды, либо только на товары, как правило, на определенный вид товара (хлебные биржи) или группу родственных товаров. На общих биржах создавались специализированные секции или отделы. Чаще всего создавались два отдела: один для операций с валютой, векселями и фондами, другой - для прочих, прежде всего товарных операций.

Основными документами, регламентировавшим деятельность бирж, были биржевые уставы. Особыми органами управления российскими биржами были биржевые комитеты. Биржевой комитет включал: председателя, членов от купечества (именовались биржевыми старшинами), гоф-маклера. К обязанности комитета относились следующие функции:

- определение времени биржевых собраний;

- определение порядка допуска на биржу посетителей и приема ее новых членов;

- установление правил биржевой торговли;

- назначение официальных маклеров;

- организация третейского суда;

- составление курсовых бюллетеней и ряд других.

Русские биржи были достаточно открытыми учреждениями, вся публика, являвшаяся для их посещения, делилась на четыре категории:

- простые посетители биржи, являющиеся "из любопытства";

- деловые посетители, являющиеся не для совершения торговых операций;

- деловые посетители, являющиеся для совершения торговых сделок;

- члены биржевого общества.

Биржевой оборот, совершение биржевых сделок невозможны без котировки, т.е. особого способа движения биржевых цен. По мере развития фондовых операций стала остро ощущаться потребность в систематическом и достоверном сообщении курсов ценных бумаг. С 1845 г. гоф-маклер петербургской биржи стал составлять курсовые прейскуранты на основании сведений, подаваемых ему маклерами. С 1867 г. цены бумаг, хотя и по ограниченному числу последних, стали публиковаться в издаваемых еженедельно прейскурантах. На биржах создаются котировальные комиссии. Маклеры были обязаны сообщать котировальной комиссии о всех совершенных ими сделках.

2.2. Функции, цели и организация деятельности фондовых бирж

Фондовая биржа представляет собой определенным образом организованный рынок, на котором владельцы ценных бумаг совершают через членов биржи, выступающих в качестве посредников, сделки купли-продажи. Контингент членов биржи состоит из индивидуальных торговцев ценными бумагами и кредитно-финансовых институтов.

Круг бумаг, с которыми проводятся сделки, ограничен. Члены биржи или государственный орган, контролирующий их деятельность, устанавливают правила ведения биржевых операций, режим, регулирующий допуск к котировке. Вместе с порядком проведения сделок они образуют сердцевину биржи как механизма, обслуживающего движение ценных бумаг. Фондовая биржа — это прежде всего место, где находят друг друга продавец и покупатель ценных бумаг, где цены на эти бумаги определяются спросом и предложением на них, а сам процесс купли-продажи регламентируется правилами и нормами, т. е. это определенным образом организованный рынок ценных бумаг.

В качестве товара на этом рынке выступают ценные бумаги — акции, облигации и т. п., а в качестве цен этих товаров — курсы этих бумаг. Фондовая биржа выполняет три основные функции:

• посредническую — создает достаточные и всесторонние условия для торговли ценными бумагами эмитентам, инвесторам и финансовым посредником;

• индикативную — оценка стоимости и привлекательности ценных бумаг;

• регулятивную — организация торговли ценными бумагами.

Цель контрольной деятельности биржи — обеспечение достоверности котировки ценных бумаг и надежности биржевой торговли.

Благодаря бирже инвесторы получают возможность легко превратить ценные бумаги в деньги, это дает возможность вкладывать в ценные бумаги не только сбережение долгосрочного характера, а и временно свободные средства.

Ликвидность этих бумаг, которые имеют обращение на бирже, создает условия широкого их использования для обеспечения банковских ссуд, дает возможность инвесторам покупать ценные бумаги новых выпусков, продав имеющиеся бумаги на бирже.

Биржи могут быть учреждены государством как общественные заведения. Во Франции, Италии и ряде других стран фондовые биржи считаются общественными учреждениями. Это выражается в том, что государство предоставляет помещения для биржевых операций. Биржевики считаются представителями государства, но действуют как частные предприниматели, за свой счет.

Общее руководство деятельностью биржи осуществляет совет директоров. В своей деятельности он руководствуется уставом биржи, в котором определяются порядок управления биржей, состав ее членов, условия их приема, порядок образования и функции биржевых органов.

Для повседневного руководства биржей и ее административным аппаратом совет назначает президента и вице-президента. Кроме того, надзор за всеми сторонами деятельности биржи осуществляют комитеты, образованные ее членами, например, аудиторский, бюджетный, по системам, биржевым индексам, опционам.

Задачи фондовой биржи:

1. Создание постоянно действующего рынка ценных бумаг.

2. Определение биржевой цены на бумаги, условий их обращения и распространение информации о финансовых инструментах.

3. Мобилизация временно свободных финансовых ресурсов и денежных средств и содействие передачи прав собственности.

4. Обеспечение ликвидности и гарантий выполнения, заключенных на бирже соглашений.

5. Проведение анализа экономической конъюнктуры внутреннего и внешнего рынка капитала, определение перспектив их развития.

Биржа оказывает содействие выходу и развитию национального капитала на внешний рынок. Для формирования и развития ценных бумаг биржа строит свою деятельность на следующих принципах:

• личное доверие между брокером и клиентом;

• гласность;

• жесткое регулирование администрацией биржи и аудиторами деятельности дилерских фирм путем установления правил торговли и учета;

• она развивает сотрудничество с финансовыми и кредитными учреждениями внутри государства и за границей.