Файл: Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов ПП (Понятие и сущность).pdf

Во-вторых, в качестве общего правила п. 5 ст. 62 ГК РФ устанавливает право заинтересованного лица или уполномоченного государственного органа в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения учредителями (участниками) юридического лица обязанностей по его ликвидации требовать в судебном порядке ликвидации юридического лица и назначения для этого арбитражного управляющего.

С момента назначения арбитражного управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Арбитражный управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет передаточный акт и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. Решение суда об утверждении указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь создаваемых юридических лиц. Кроме того, неисполнение требований уполномоченного государственного органа о принудительной реорганизации со стороны юридического лица должно расцениваться судом в качестве отягчающего обстоятельства, что должно находить отражение в правовых последствиях принудительной реорганизации уже по решению суда, например, в виде взыскания с юридического лица административных штрафов на основании ст. 19.5 КоАП РФ.

В-третьих, правовые режимы принудительной реорганизации и ликвидации юридических лиц отличаются юридической техникой установления правовых оснований применения данных способов защиты. Если в отношении принудительной реорганизации законодатель просто ограничивается указанием на возможность ее применения в случаях, установленных законом (п. 2 ст. 57 ГК РФ), то для принудительной ликвидации юридического лица им устанавливается открытый перечень ее оснований (п. 3 ст. 61 ГК РФ).

Государственные органы и органы местного самоуправления, выступающие от лица государства, наделены правом на принудительную ликвидацию юридических лиц не только на основании специальных норм отраслевого законодательства, но также и на основании самого Гражданского кодекса РФ, абз. 2 п. 2 ст. 1 которого предусматривает возможность ограничения гражданских прав на основании федерального закона только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Анализ указанных выше оснований принудительной ликвидации юридических лиц показывает, что данные действия публичных субъектов имеют целью не столько защиту публичных интересов, сколько защиту иных участников гражданского оборота, которым противозаконная деятельность юридического лица может наносить как прямой, так и косвенный вред.

На то, что принудительная ликвидация юридического лица направлена на защиту гражданских прав и законных интересов других лиц гражданского оборота, обратил внимание Конституционный Суд РФ, который указал, что данный способ защиты понуждает юридические лица - коммерческие организации различных организационно-правовых форм, включая производственные кооперативы, осуществлять предпринимательскую деятельность в рамках существующего правопорядка, не нарушая соответствующих предписаний законодательства, и тем самым призван обеспечить защиту прав и законных интересов других лиц.

Исходя из общеправовых принципов юридической ответственности (в том числе наличия вины) и установленных ч. 3 ст. 55 Конституции РФ критериев ограничения прав и свобод, соблюдение которых обязательно не только для законодателя, но и для правоприменителя, оспариваемая норма предполагает, что неоднократные нарушения закона в совокупности должны быть столь существенными, чтобы позволить арбитражному суду - с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий, - принять решение о ликвидации юридического лица в качестве меры, необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц.

Однако отдельные основания принудительной ликвидации юридических лиц, такие как нарушение норм Конституции РФ или деятельность общественных и религиозных объединений, противоречащая их уставным целям, имеют выраженную публичную направленность и не могут рассматриваться в качестве способов защиты гражданских прав. При применении данных способов защиты приоритет отдается защите публичных интересов, а защита гражданских прав в данных случаях осуществляется косвенно (опосредованно). В частности, иски о принудительной ликвидации юридических лиц могут заявляться налоговыми органами на основании п. 11 ст. 7 Закона РФ «О налоговых органах Российской Федерации» или п. 2 ст. 25 Закона 2001 г. о госрегистрации юридических лиц, Банком России на основании ст. 20 и 23.1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», прокурором на основании ст. 35 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации».

Итак, под ликвидацией понимается прекращение юридического лица без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам. Юридическое лицо может быть ликвидировано в добровольном и в принудительном порядке, в том числе вследствие признания банкротом. В добровольном порядке юридическое лицо ликвидируется по решению учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано. В принудительном порядке - по решению суда. Вследствие признания банкротом по решению суда могут быть ликвидированы юридические лица, за исключением казенного учреждения, предприятия, политической партии и религиозной организации.

Глава.3 Порядок образования и реорганизации предприятия

В юридической литературе различные авторы выделяют разные способы создания юридических лиц в зависимости от оснований. К таким основаниям относят:

• Роль участия государства в процессе создания юридических лиц
• Характер участия государства в регистрации юридических лиц

В зависимости от характера участия государства авторы называют следующие способы создания юридических лиц:

1. Распорядительный
2. Разрешительный
3. Явочный
4. Нормативно – явочный

Если рассматривать роль государства как основание способа образования юридического лица, некоторые авторы утверждают, что можно выделить такие системы образования юридических лиц, как:

1. Явочная система (или регистрационная)
2. Разрешительная система (или концессионная)

В соответствии с этим же основанием существуют почти такие же способы, как и в зависимости от характера участия государственных органов:

1. Явочный
2. Регистрационный
3. Разрешительный
4. Распорядительный

Теперь рассмотрим более подробно каждый из перечисленных мною способов и систем создания юридических лиц, выделяющихся различными авторами в юридической науке.

Распорядительный порядок. Данный порядок применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также их дочерних предприятий. Разрешение на создание таких юридических лиц дают соответствующие государственные и муниципальные органы. В таком случае предприятие возникает благодаря распоряжению собственника имущества либо органа, им уполномоченного.

Разрешительный порядок. В таком порядке создаются банки, страховые организации, ассоциации, союзы коммерческих юридических лиц. В случае создания таких юридических лиц как банков и страховых компаний, должно быть получено согласие Центрального Банка РФ или РосСтрахНадзора. Если же речь идет о создании ассоциаций и союзов коммерческих юридических лиц, то разрешение выдается федеральным антимонопольным органом.

Явочно – нормативный порядок. Именно такой способ создания юридического лица применяется в нашей стране и в многих других. Данный способ характеризуется наличием согласия на создание данного юридического лица, содержащимся в нормативных актах. После проверки соответствия юридического лица всем требованиям закона, а также в случае соблюдения порядка его создания, создаваемое юридическое лицо будет официально зарегистрировано в уполномоченном государственном органе. Кроме того, в данном случае не допустим отказ при регистрации юридического лица по причине нецелесообразности. Разрешение государственного или муниципального органа для создания юридического лица данным способом не требуется. В этом его основное отличие от разрешительного способа создания, так как при последнем лицо может быть создано только с разрешения уполномоченного властного органа.

Кроме того, характерным признаком нормативно – явочного порядка является государственная регистрация. Действие в нашей стране именно этого способа в качестве основного правила подтверждается наличием в Гражданском кодексе статьи 51, закрепляющей обязательную регистрацию всех юридических лиц. Данная норма не предусматривает исключений.

Государственная регистрация выступает в качестве обязательного этапа, который необходимо пройти при образовании юридического лица. Данное положение отличает рассматриваемый способ от распорядительного порядка, при котором для создания юридического лица необходимо лишь распоряжение учредителя или уполномоченного им лица, а этап государственной регистрации не требует прохождения.

Регистрационным способом многие авторы называют нормативно – явочный способ, в силу того, что государственная регистрация является способом контроля государственными органами процесса создания юридического лица.

Чтобы создать юридическое лицо, необходимо совершить определенные правовые и фактические действия в необходимой последовательности. Такие действия есть конкретные стадии образования юридического лица. Ряд этих действий образуют собой юридический состав – именно такой термин употребляется в литературе для определения процесса создания юридического лица.

Теперь поговорим о каждой стадии в отдельности. Первая стадия – это формирование состава учредителей, которые решают, в какой организационно – правовой форме они хотели бы создать юридическое лицо, кроме того, определяется структура органов лица, количество и стоимость входящего в капитал имущества, учредители распределяют между собой доли и проектируют учредительные документы.

Для каждого юридического лица законодательство устанавливает определенные ограничения, связанные как с капиталом, то есть его минимальный размер и с численностью участников, сколько должно минимум человек входить в состав участников, чтобы образовалось юридическое лицо, и сколько их может быть максимум. Так, для общества с ограниченной ответственностью эта цифра равняется 50. Именно такое число не должно превышать количество участников данного общества. Если эта цифра превышена, общество с ограниченной ответственностью в течении года подлежит преобразованию в акционерное общество, а в противном случае ликвидации по решению суда. Учредителем такого общества может быть всего лишь одно лицо.

Кроме того, такие ограничения могут быть связаны и с возрастом членов организации. Так, согласно ФЗ «О производственных кооперативах» их членами могут стать только лица, достигшие шестнадцати лет. Они могут быть как гражданами России, так и иностранными гражданами или лицами без гражданства. Касательно численности членов кооператива можно сказать что их количество не может быть меньше пяти человек.

Теперь перейдем к имуществу, входящему в уставный капитал юридического лица. Здесь стоит раскрыть несколько юридически важных обстоятельств, с которыми должны определиться учредители создаваемого общества. К таким обстоятельствам относятся:

• Состав вносимого имущества
• Размер уставного капитала
• Способ его внесения
• Распределение вкладов между учредителями

Прежде чем юридическое лицо обратится в орган, осуществляющий государственную регистрацию, следует оплатить не менее чем 50% уставного капитала. В уставный капитал могут входить не только деньги, но и любые вещи, которые имеют денежную оценку. Это могут быть ценные бумаги или какие – либо имущественные права.

Что бы уведомить органы государственной регистрации об оплате 50% уставного капитала, необходимо получить в банке соответствующую справку, которую после необходимо предъявить при регистрации. Для получения такой справки юридическое лицо обращается в банк, в котором открывается расчетный счет. Проект учредительных документов, который уже утвержден, также предоставляется в банк, как и копия справки о неповторяемости юридического лица. После внесения в банк необходимой суммы, то есть не менее 50% уставного капитала, банк выдает справку о такой оплате, и уже с ней юридическое лицо обращается в регистрационный орган.

Как мы уже упоминали имущество может вносится не только в денежном эквиваленте, но и имуществом или чем – то другим. Данный способ менее затратен, однако для того чтобы им воспользоваться понадобиться предоставить следующие документы:

• Документ, подтверждающий покупку данного имущества
• Копия счет фактуры и платежного документа
• Акт оценки имущества
• Акт приемки имущества на баланс уставного капитала

Последние два акта должны быть подписаны учредителями юридического лица, а акт приемки также должен быть подписан генеральным директором.

На этой стадии учредители должны разработать план учредительных документов, после чего он утверждается на общем собрании. Для каждого юридического лица предусмотрен свой состав учредительных документов, который закреплен в Гражданском кодексе и в Федеральных законах и является исчерпывающим.

Так, для общества с ограниченной ответственностью, согласно ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» таким документом является устав, который или утверждается учредителями (участниками) такого общества, либо может использоваться типовой устав, утвержденный Правительством Российской Федерации.