Файл: Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов ПП (Понятие и сущность).pdf

Основания для добровольной ликвидации, представленные в п. 2 ст. 61 ГК являются сформированными корректно не в полной мере. Если исходить из данной нормы, добровольной может быть представлена не только ликвидация, которая осуществляется на основании решения об этом участников или органа юридического лица, но также и та ликвидация, которая проводится в том случае, если юридическое лицо достигло поставленной цели, ради которой оно и было создано.

Ни в ком не вызывает сомнения то, что основание для добровольной ликвидации является решение его учредителей, которое названо в ст. 61 ГК, причем данное решение является таким видом решения, которое принимается без каких-либо внешних воздействий. А вот проявления смешения с такими основаниями как: истечение срока, на протяжении которого было создано юридическое лицо, и достижение той цели, которую преследовало юридическое лицо, не носит в себе никакой основы.

Первый шаг в процедуре добровольной ликвидации, в соответствии со ст. 61 ГК выступает принятие решения учредителями либо органом юридического лица, который уполномочен на то в соответствии с учредительными документами. Данное решение, соответственно, и выступает в качестве решения о ликвидации.

Гражданский кодекс не содержит в себе большой конкретизации. Конкретизация множества требований содержится в отдельных Федеральных законах.

Гражданский кодекс традиционно (с 1994 года) называет следующие субъекты принятия решений: а) учредитель, б) участник, в) уполномоченный орган юридического лица.

Уполномоченным органом может быть принято решение о ликвидации в иных организациях (ст. 14 Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединениях»).

Наряду с этим, в данном триедином перечне не отражается даже того перечня органов, который принимает решение о ликвидации, установленного самими Гражданским кодексом. К примеру, ст. 123.20 ГК указывает, что фонд может быть ликвидирован только на основании решения суда, принятого по заявлению заинтересованных лиц, в случае если: 1) имущества фонда недостаточно для осуществления его целей, и вероятность получения необходимого имущества нереальна; 2) цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены; 3) фонд в своей деятельности уклоняется от целей, предусмотренных уставом; 4) в других случаях, предусмотренных законом.

Гражданский кодекс содержит в себе такие основные положения о лицах, которыми должна быть осуществлена ликвидация юридического лица:

- сами участники (учредители): «учредители (участники) юридического лица независимо от оснований, по которым принято решение о его ликвидации, в том числе в случае фактического прекращения деятельности юридического лица, обязаны совершить за счет имущества юридического лица действия по ликвидации юридического лица»;

- ликвидационная комиссия (ликвидатор), назначенные учредителями (участниками) или органом, принявшими решение о ликвидации.

Указание о соответствующей обязанности участников (учредителей) появилось в ГК с 1 сентября 2014 г.

В итоге, правильная идея, гласящая о правильной идее необходимости участия учредителей в ликвидации превратилась в крайне труднореализуемое на практике правило, которое может привести к большому числу злоупотреблений прав миноритарных участников корпораций.

Гражданским кодексом не регулируется вопроса о том, кто же может быть назначен в качестве члена ликвидационной комиссии (ликвидатора). Если рассматривать по существу, это означает, что существующий вопрос должен быть решен при принятии решения о ликвидации; причем принятие решения исходит из того, что принимающий его субъект формирует ее из тех лиц, которых он посчитает нужным.

Даже несмотря на наличие такого общего подхода к вопросам формирования ликвидационной комиссии, законодательством в некоторых случаях прямо устанавливаются требования в отношении ликвидаторов, в том числе и путем того, чтобы перечислить круг лиц, которые и должны быть включены в состав ликвидационной комиссии.

На настоящий период времени, вопросы, связанные с привлечением к ответственности ликвидационных комиссий, решены на уровне законодательства. Статьей 64.1 ГК указано, что членами ликвидационной комиссии, по требованию учредителей (участников) ликвидированного юридического лица или по требованию его кредиторов обязаны возместить убытки, которые причинены ими учредителям ликвидированного юридического лица или его кредиторам, в порядке и по основаниям, которые предусмотрены ст. 53.1 ГК.

На данный момент времени существует всего один порядок привлечения к ответственности: судебный.

Законом не регулируется срок деятельности ликвидационной комиссии.

Действующим ныне законодательством не установлено жестких срок в отношении добровольной ликвидации. Общее правило статьи 62 ГК состоит в том, что самими учредителями юридического лица либо органом, который принял решение о ликвидации юридического лица, должны быть установлены «сроки ликвидации в соответствии с законом». Не устанавливается ГК последствий пропуска установленного ранее срока ликвидации.

Важным и не до конца решенным в законодательстве вопросом является вопрос, связанный с расходами на проведение ликвидационных мер, которые, как можно сделать вывод из анализа процедуры, могут быть весьма значительными.

В настоящее время данный вопрос урегулирован статьей 62 ГК, в пункте 2 которой установлены такие правила как:

- учредители (участники) юридического лица обязаны совершить за счет имущества юридического лица действия по ликвидации юридического лица;

- при недостаточности имущества юридического лица учредители (участники) юридического лица обязаны совершить указанные действия солидарно за свой счет. Таким образом, «бремя» ликвидации юридического лица возлагается на основных бенефициаров организации.

Надо обратить внимание на то, что одна из задач ликвидационной комиссии в процессе ликвидации состоит в том, чтобы получить дебиторскую задолженность. Ликвидаторами должны быть выявлены не только кредиторы, но и имущество организации, а также список ее должников. При этом надо учитывать, что в отличие от положения кредиторов, которое определяется при ликвидации правилом о том, что с момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения обязательств ликвидируемого лица перед кредиторами считается наступившим, срок исполнения обязательств должников перед ликвидируемым юридическим лицом не считается наступившим.

Уже после того, как будут завершены расчеты с кредиторами, в соответствии со статьей 63 ГК предусматривает, в обязательном порядке, составление ликвидационного баланса, который утверждается учредителями юридического лица либо органом, который принял решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с уполномоченным государственным органом).

Ликвидационный баланс является документом, в соответствии с которым:

-подводятся итоги деятельности ликвидаторов;

-данный документ используется для осуществления расчетов с основными бенефициарами организации;

-определяется правовая судьба имущества, который имеет специальный правовой режим.

Ликвидация юридического лица принято считать завершенной, а юридическое лица прекратившим свое существование в соответствии со ст. 63 ГК после того, как будут внесены сведения о его прекращении в ЕГРЮЛ в порядке, который установлен Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

В указанном Законе соответствующие вопросы регулируются ст. 21, которая указывает, что для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по утвержденной форме;

б) ликвидационный баланс;

в) документ об уплате государственной пошлины;

г) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с подп. 1 - 8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» и в соответствии с ч. 4 ст. 9 Федерального закона «О дополнительных страховых взносах на накопительную пенсию и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений».

Данный перечень документов выступает исчерпывающим. Государственная регистрация должна быть осуществлена в срок не более пяти рабочих дней с того самого дня, как в регистрирующий орган будут предоставлены документы.

Отдельное законодательство может содержать в себе особенности государственной регистрации в связи с ликвидацией. Данные особенности могут касаться срок, наименования уполномоченного органа, процедуры и ряда иных вопросов (к примеру, ст. 23 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»).

2.2.Порядок принудительной ликвидации.

В соответствии с ч.3 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо ликвидируется по решению суда:

1) в случае признания государственной регистрации юридического лица недействительной, в том числе в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;

2) при осуществлении юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо при отсутствии обязательного членства в саморегулируемой организации или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ;

3) при осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

4) в случае систематического осуществления общественной организацией, общественным движением, благотворительным и иным фондом, религиозной организацией деятельности, противоречащей уставным целям таких организаций;

5) по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется;

6) в иных случаях, предусмотренных законом.

Во всех случаях, когда речь идет о том, чтобы применить «принудительную» реорганизацию и ликвидацию юридических лиц, в основе данного действия всегда лежат императивные правовые нормы. В любом ином случае, реорганизация и ликвидация носят добровольный (диспозитивный) характер. принудительной ликвидацией и реорганизацией юридического лица нарушается «принцип сохранения предприятия», в соответствии с которым, право должно стремиться к тому, чтобы сохранить компанию, даже если брать во внимание то, что определенная часть ее участников не желает этого, поскольку ликвидация всегда приводит к проявлению негативных последствий. По это причине, для того, чтобы осуществить принудительную ликвидацию юридического лица, необходимо наличие точных правовых оснований, которые бы позволяли управомоченному лицу прекратить или трансформировать хозяйственную деятельность юридического лица полностью или частично.

В связи с принятием Федерального закона от 30 марта 2017 г. № 67-ФЗ изменяется процедура проверки сведений, вносимых и содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц.

С 1 января 2018 г. в случае возникновения обоснованных сомнений в достоверности сведений, включаемых или включенных в ЕГРЮЛ, налоговым органом проводиться проверка их достоверности.

Пункт 2 ст. 57 ГК РФ и п. 3 ст. 61 ГК РФ предписывают возможность соответственно реорганизации и ликвидации юридического лица по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Сопоставление оснований принудительной реорганизации и ликвидации юридических лиц, содержащихся в указанных выше нормах Гражданского кодекса РФ, указывает на некоторое отличие в правовых режимах этих способов защиты.

Во-первых, обращает на себя внимание, что принудительная ликвидация юридического лица возможна только на основании решения суда, в то время как принудительная реорганизация может осуществляться не только по решению суда, но также и по решению уполномоченных государственных органов. Сразу же возникает вопрос о правовых последствиях неисполнения юридическим лицом решения государственного органа, направленного на его реорганизацию. Представляется, что подобное неисполнение обязанности, императивно установленной законом, может и должно служить основанием для обращения государственного органа, уполномоченного законом на принятие решения о принудительной реорганизации юридического лица, в судебные инстанции с иском о принудительной реорганизации на основании закона.