Файл: Система источников предпринимательского права.pdf

Для выделения понятия предпринимательского права необходимо также разобраться с понятием предпринимательской деятельности, которое имеет прямое отношение к понятию предпринимательского права-это ядро рассматриваемой отрасли (подотрасли) права. Предпринимательская деятельность является составной частью более широкого понятия - хозяйственной деятельности.

Хозяйственная деятельность - это вид экономической деятельности, порядок организации, руководства и непосредственного осуществления экономической деятельности в соответствии с правилами, установленными органами государственной власти и управления [6, с.20].

В п. 1 ст. 2 ГК РФ [34] содержится легальное определение предпринимательской деятельности. Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Таким образом, предпринимательская деятельность - это такая разновидность хозяйственной деятельности, которая характеризуется следующими признаками.

1. Самостоятельность. Как справедливо отмечает И.В. Ершова, "условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность предпринимателя". Имущественная самостоятельность предпринимателя заключается в наличии у него обособленного имущества на праве собственности, хозяйственного ведения либо оперативного управления, которое является имущественной основой осуществления им предпринимательской деятельности. Именно этим имуществом предприниматель участвует в предпринимательской и иной хозяйственной деятельности. Организационная самостоятельность предполагает возможность принятия самостоятельных решений в процессе осуществления предпринимательской деятельности, а также возможность выбора в процессе создания субъекта, осуществляющего такую деятельность (например, выбор организационно-правовой формы осуществления предпринимательства).

2. Рисковый характер предпринимательской деятельности. Предприниматель осуществляет свою деятельность на свой риск, т.е. принимает на себя, несет все невыгодные последствия от возможного результата своих правомерных, либо объективно случайных, либо объективно недопустимых действий либо событий.

3. Направленность на систематическое извлечение прибыли. Это значит, что не разовые действия, сделки в данной сфере должны квалифицироваться как предпринимательские, а только те, которые носят постоянный, устойчивый характер.

4. Государственная регистрация в качестве предпринимателя. Государственная регистрация в качестве субъекта предпринимательства является основанием легализации предпринимательской деятельности. Отсутствие регистрации при условии осуществления лицом деятельности, соответствующей трем вышеперечисленным признакам, не означает того, что это лицо не является предпринимателем. Однако в этом случае такая деятельность признается противоправной.

Одна из составных частей предпринимательской деятельности - коммерческая деятельность. Коммерческая деятельность - это вид предпринимательской деятельности, связанный с торговлей. Commercium (лат.) - это торговля.

Б.И. Пугинский справедливо отмечает, что "предпринимательство гораздо шире коммерции, поскольку прибыль можно получать от выполнения работ, оказания услуг, от доходов на имущество, а не только от продажи товаров" [16, с.6]

Следует отметить, что в литературе высказывается и иная точка зрения. Коммерция рассматривается в более широком смысле, как деятельность по реализации не только товаров, но и работ, услуг [15].

§ 2. Анализ определения предпринимательского права

Подходя к определению понятия предпринимательского права важно разобраться в предмете рассматриваемой отрасли (подотрасли) права, что входит в него и какие есть расхождения в этом вопросе.

В.В. Лаптев отмечает, что предмет предпринимательского права составляют общественные отношения, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, которые едины в своей сущности, но в пределах этого единства делятся на отношения, складывающиеся при осуществлении предпринимательской деятельности, отношения, складывающиеся при регулировании предпринимательской деятельности, и внутрихозяйственные. Ими являются предпринимательские и иные экономические отношения, в том числе конкурентные, банковские, страховые, корпоративные, инвестиционные и иные, регулируемые источниками предпринимательского права [31].

Следующее определение более краткое, которое выделяет не абсолютную самостоятельность, а лишь относительную, т.е. то состояние, которое имеют общественные отношения в сфере предпринимательства. А именно, предмет правового регулирования - относительно самостоятельный круг общественных отношений, регулируемых отраслью права [7].

Крайнее определение предмета подчеркивает, что предпринимательское право есть «звено» экономической деятельности в форме рыночной экономики определяя что: « в основе принципов предпринимательского права лежат принципы рыночной экономики, поскольку определенный срез именно рыночных отношений является предметом предпринимательского права» [7].

Для регулирования этих отношений, по мнению В.В. Лаптева, применяются метод автономных решений, метод обязательных предписаний и метод рекомендаций.

Это также подтверждается и другими авторами, говоря о том, что круг общественных отношений, входящих в предмет предпринимательского права, регулируется при помощи правовых норм различных отраслей права, как частноправовых, так и публично-правовых, в первую очередь гражданского и административного. При этом используется совокупность методов правового регулирования, характерных для этих отраслей.

Следует подчеркнуть, что дискуссия об объективных критериях выделения отраслей права не завершилась и на сегодняшний день [7].

Разобрав общие детали ,образующие предпринимательское право, автор, выделяет два определения взятые из разных источников. Как первое так и второе определяет предпринимательское право как самостоятельную отрасль, с чем не может согласиться автор и некоторые ученые, например Е.А. Суханов, который отмечает, что "гражданское право включает в свой состав ряд специальных норм, рассчитанных на применение исключительно к отношениям с участием предпринимателей... Однако специфика выступления в имущественных отношениях профессиональных участников (предпринимателей, коммерсантов) не исключает, а предполагает применение к этим отношениям общих положений гражданского права. Сами же эти нормы как их совокупность являются гражданско-правовыми" [7].

Автор выбрал одно простое, а другое более сложное определения, но оба они едины в отнесении к самостоятельной отрасли предпринимательского права. Итак, предпринимательское право - самостоятельная комплексная отрасль права, т.е. совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности [21].

Предпринимательское право - комплексная интегрированная отрасль права, совокупность правовых норм, связанных предметным единством, регулирующих на основе использования диалектического взаимодействия частноправовых и публично-правовых начал отношения в сфере организации, осуществления предпринимательской деятельности и руководства ею [7].

Оба определения называют предпринимательское право комплексной отраслью, с этим согласен и Е.А. Суханов, который признает, что: "обособление соответствующего законодательного массива либо также выделение учебной дисциплины, посвященной изучению правового регулирования предпринимательской деятельности. И законодательство о предпринимательстве, и учебный курс предпринимательского права имеют комплексный характер, охватывая как частноправовые, так и публично-правовые правила и конструкции. С учетом прикладных целей их выделения это вполне допустимо" [7].

По итогам данной главы, автор остановился на трех ориентирах, которые будут направлять при поиске, определении, выделении источников предпринимательского права и с отнесением их к системе предпринимательского права России. Первым ориентиром является предмет и метод предпринимательского права, вторым- место предпринимательского права в системе права России и третьим- определение предпринимательского права.

Автор будет отталкиваться не от своих взглядов по тем или иным вопросам, а от общепризнанных и опубликованных в той или иной литературе определений и формулировок по рассмотренным вопросам. Для этого автор остановился на определении предпринимательского права, которое определяет его как комплексную интегрированную отрасль права. Хоть автор не согласен полностью с данным определением, но оно, по его мнению, является более справедливым при учёте разных мнений при отнесении предпринимательского права к самостоятельной отрасли или подотрасли права, а также это соответствует заявленным формулировкам в литературе. Значение рассмотренных вопросов является основополагающим при раскрытии темы «система источников предпринимательского права».

Вопрос о месте и роли предпринимательского права в системе права России, его содержании и структуре решается в юридической науке неоднозначно [7].

Глава3. Система источников предпринимательского права

§1. Рассмотрение определения «система источников предпринимательского права

Рассмотрев хозяйственную деятельность и её звено — предпринимательскую деятельность, которая регулируется и изучается предпринимательским правом, рассмотренным ранее, а также осветив историю источников предпринимательского права и вообще хозяйственной деятельности в России, автор считает это достаточным, чтобы перейти к основной теме данной работы—«система источников предпринимательского права в России». Необходимо дать определение понятию «система», которое происходит от греческого слова sýstema, что означает—целое, составленное из частей; соединение, т.е. целостность, единство элементов, находящихся в структурной связи друг с другом [20, с.22].

Тогда можно предположить, что система источников предпринимательского права представляет собой совокупность форм предпринимательского права (элементов системы), согласованных и связанных между собой единством предмета правового регулирования - экономической деятельности [31]. Для более полного понимания термина «система», следует обратиться к определению термина «структура», который входит в определение. Произошёл он от латинского слова structura — строение, что означает—совокупность устойчивых связей между элементами системы, отражающая ее сущностные характеристики [20, с.23].

Стоит отметить признаки системы, отталкиваясь от рассмотренных определений такие как структурированность, соподчиненность, согласованность, относимость, взаимосвязь и единство [31]. Более полные и дополняющие, в первом случае, признаки определяющие единство элементов как систему, следующие: 1) целостность системы, т.е. принципиальная несводимость свойств системы к сумме свойств составляющих ее элементов; 2) наличие цели и критерия исследования данного множества элементов; 3) наличие более крупной, внешней по отношению к данной системы, называемой средой; 4) возможность выделения в данной системе взаимосвязанных частей (подсистем) [25, с.5].

Вопрос о структуре системы источников предпринимательского права России неизбежно связан с признанием соответствующей формы права источником отрасли предпринимательского права. Не каждая форма права, в частности юридическая доктрина, признаётся источником российского предпринимательского права, а следовательно, не является звеном целостной структуры источников предпринимательского права [31]. Понятно, что ни каждый юридический источник, будет входить в систему источников предпринимательского права, но означает ли это, что источник должен быть только правовым?