Файл: Договоры в коммерческой деятельности (Понятие и виды обязательств).pdf

Помимо четко определенного механизма взаимодействия между отделами, установленного порядка визирования договоров, Положение о порядке ведения договорной работы должно отражать следующие основные этапы:

- порядок ведения преддоговорной подготовки;

- составление проектов, согласование условий с контрагентами, заключение предварительных соглашений;

- проведение экспертизы проекта (антикоррупционная, правовая) в совокупности с анализом аукционной, конкурсной и другой документации;

- порядок заключение договора, составления протокола разногласий;

- процедуру контроля над исполнением контрактов и соглашений;

- порядок проведения претензионной, исковой работы;

- оказание консультативной помощи при исполнении обязательств^[24].

Кроме того, положение о договорной работе в организации (предприятии) может регламентировать технические элементы: инструменты моделирования (типовые образцы), средства фиксации, передачи информации (почтовый, электронный документооборот).

3.2. ЭТАПЫ ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ В ОРГАНИЗАЦИИ

Под договорной работой в организации понимаются мероприятия, которые проводятся в два этапа:

- этап заключение договора (подготовка, оформление, согласование условий с контрагентами);

- этап организации исполнения договоров (учет, контроль, оценка хода и результатов заключения договора).

Вопросы, решаемые в процессе заключения и исполнения договора, являются разными для каждой коммерческой организации, однако сам такой процесс одинаковый в том смысле, что ему присущи идентичные стадии.

1) Подготовка к заключению договоров. Под этапы:

- первичное знакомство с потенциальными контрагентами;

- проработка основных условий договора (подписание предварительных договоров, «соглашений о намерениях»);

- разработка бланков проектов договора;

- составление списка потенциальных контрагентов (при наличии двух и более).

2) Оценка оснований заключения договоров. На данном этапе производится анализ производственной и коммерческой ситуации потенциальных контрагентов. При этом, в случае наличия предварительного соглашения необходимо привести аргументы решения об отказе заключать договор до того, как контрагент совершит какие-либо действия по договору, связанные с материальными затратами.

3) Оформление договора. Под этапы:

- разработка проекта договора (разрабатываются, как правило, договорным либо юридическим отделом и вместе с протоколом разногласий передаются в другие отделы организации для проверки финансовой, материально-технической и правовой части договора, где происходит визирование проекта договора);

- урегулирование имеющихся разногласий между контрагентами;

- конкретизация текстовой части заключенного договора;

- изменение или расторжение договора.

4) Доведение содержания договора до его исполнителей. Под этапы:

- передача исполнителям договора и документации к нему (технического задания и т.д.), что обычно удостоверяется подписью указанных лиц;

- передача заинтересованным подразделениям организации копии договора либо выписки из него;

- издание в организации информации для соответствующих отделов об основных условиях договора (опись заказа, план поставок продукции).

5) Контроль исполнения договора. Указанный этап необходим для поддержания работы организации, отвечающей соответствующим условиям контракта. Контроль исполнения договора может быть: выборочным, сплошным, периодическим, постоянным.

6) Оценка результатов исполнения договоров. Оценка результатов исполнения договора содержит следующие параметры:

- выводы об успехе (неуспехе) через сравнение фактических показателей с целями, заложенными при заключении договора;

- анализ результатов организации на предмет применения
к исполнителям договора мер поощрения или взыскания;

- разработка различных мероприятий, направленных на улучшение исполнения договора^[25].

IV. ПРОБЛЕМЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ В КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

4.1. ПОЛЬЗА И ВРЕД ТИПОВЫХ ФОРМ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ

В российском малом и среднем бизнесе имеется порочная практика с договорами и договорной документацией в коммерческой организации или у индивидуальных предпринимателей, когда данная обязанность часто поручается работникам, для которых такая работа не характерна.

В одних организациях вопросами работы с договорами занимаются менеджеры, в других – бухгалтеры или специалисты, которые исполняют условия договоров между организациями в рамках своих трудовых обязанностей.

Так, какими бы хорошими специалистами в своей области не были указанные специалисты, скорее всего они не являются специалистами в области гражданского права, а это в первую очередь означает, что за основу будущего договора типовая форма договора (из интернета либо из других источников) и в такую форму вписывается лишь название организации и ее реквизиты. Другими словами, при наличии договора, содержание которого не учитывает все нюансы сделки, любая из сторон может понести непредвидимые убытки.

Многие руководители коммерческих организаций убеждены, что два честных человека могут обойтись без помощи юриста, без детальной разработки договор, без точного оформления отчетной документации по договору. Очень часто позже выясняется, что два честных человека по-разному поняли друг друга. Кроме того, если этого все-таки не происходит, то не стоит забывать, что любой договор может содержать налоговые риски, даже когда организация не пользуется схемами ухода от налогов, своевременно платит налоги и проводит проверку контрагента на добросовестность.

Таким образом, любая (даже простейшая) ошибка в договоре может привести не только к налоговому спору, но и возбуждению уголовного дела по одной из «налоговых» статей Уголовного кодекса Российской Федерации. Такое развитие событий может существенно снизить репутацию коммерческой организации в глазах партнеров и отрицательно повлиять на результаты хозяйственной деятельности.

Так, в соответствии с приговором Трусовского районного суда
г. Астрахани № 1-87/2017 от 02.03.2017 по делу № 1-87/2017, руководитель общества с ограниченной ответственностью «Векса» осуществлял деятельность в сфере производства общестроительных работ.

Между подрядчиком ООО «Векса» и субподрядчиком ООО «СтройМаш» был заключен договор субподряда, согласно которому подрядчик получает, а субподрядчик принимает на себя выполнение работ.

Во исполнение условий вышеуказанного договора, ООО «СтройМаш» были выполнены работы для ООО «Векса».

ООО «СтройМаш» в адрес ООО «Векса» была выставлена счет- фактура на выполненные работы на сумму 5 000 000 рублей, в том числе налог на добавленную стоимость (далее -НДС) – 900 000 рублей, который не был указан в условиях договора подряда.

ООО «Векса» в нарушении ст.ст. 153, 163, п.5 ст.173, п.4,5 ст.174 Налогового кодекса Российской Федерации не был исчислен и уплачен в бюджет налог на добавленную стоимость.

На основании указанного приговора руководитель ООО «Векса» признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 199 Уголовного кодекса Российской Федерации и ему назначено наказание в виде штрафа в размере 150 000 рублей в доход государства^[26].

Вместе с тем, в случае наличия у указанной организации обособленного договорного отдела, сотрудниками которого был бы составлен нетиповой договор субподряда, в смету которого был бы указан налог на добавленную стоимость, руководитель коммерческой организации не был бы привлечен к уголовной ответственности, и указанная организация не потеряла бы свою репутацию.

4.2. ПРИМЕНЕНИЕ СУДАМИ ПРИНЦИПА СВОБОДЫ ДОГОВОРА

Принцип свободы договора, в отличие от большинства других гражданско-правовых принципов, имеет определенное, четкое, цельное содержание, прежде всего благодаря специально посвященной ему ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Свобода заключать или не заключать гражданско-правовой договор - это положение, согласно которому участник гражданских правоотношений самостоятельно решает, заключать ему договор или не заключать.

Например, ТОО (покупатель недвижимости) обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным постановления администрации города о предоставлении ему в аренду земельного участка, принадлежащего бывшему собственнику строения на праве постоянного (бессрочного) пользования. Истец полагает, что он приобрел строение в собственность по договору купли-продажи и, исходя из смысла ст. 552 Гражданского кодекса Российской Федерации, вправе пользоваться земельным участком на тех же условиях, что и продавец недвижимости. Ответчик настаивал на том, что законодатель не ограничил прав собственника земли в выборе вида землепользования, последний вправе решать этот вопрос самостоятельно. Арбитражный суд иск удовлетворил, так как постановление администрации, обязывающее ТОО заключить с ней договор аренды, является незаконным как противоречащее принципу свободы договора^[27].

Свобода выбора мотива и цели заключения гражданско-правового договора предполагает, что вступая или не вступая в договор, субъект может руководствоваться любыми мотивами и целями. Так, между департаментом недвижимого имущества областной администрации (арендодатель) и ООО (арендатор) был заключен договор аренды нежилого помещения. Уведомлением департамент просил считать арендные отношения прекращенными и освободить занимаемое помещение в связи с истечением срока аренды. ООО обратилось в суд с иском о понуждении к заключению договора на новый срок. Суды первой и апелляционной инстанций отказали в удовлетворении иска, поскольку установили отсутствие у ответчика обязанности заключить договор. Суд кассационной инстанции поддержал выводы первых судебных инстанций и указал, что «ссылка заявителя кассационной жалобы на то, что арбитражным судом не выяснена причина отказа ответчика заключить с истцом договор аренды, не может повлечь отмены обжалуемых судебных актов, поскольку это обстоятельство не имело значения для правильного рассмотрения дела и не является основанием для понуждения заключить договор с ООО» Итак, наличие или отсутствие каких-либо мотивов, причин для заключения сделки не влияет на свободу заключения договора^[28].

Помимо наличия у стороны разных мотивов при заключении договора у них могут быть и разные цели.

В одном из судебных актов было указано, что «наличие или отсутствие выгоды (прибыли) при совершении сделки не противоречит принципу свободы договора, предусмотренного ст. 421 ГК РФ».

В следующем деле суд также указал, что цель приобретения имущества значения не имеет, что соответствует принципу свободы договора.

ОАО обратилось в арбитражный суд с иском к ГНИ о признании недействительным решения об отказе в зачете суммы НДС по экспортированной продукции. Иск был удовлетворен. Но ГНИ подала кассационную жалобу, в которой, в частности, было указано, что на экспорт отгружено оборудование, не связанное с основной производственной деятельностью ответчика, оплата произведена экспортером за счет выручки, полученной от иностранного лица, продажи векселей банка и уступки права требования по взысканию задолженности с должника, которая не реальна для взыскания. Суд не признал доводы ГНИ состоятельными, поскольку законодательство не связывает возмещение НДС по экспорту с данными обстоятельствами. В соответствии с принципом свободы договора, заключив договор о купле, а в последующем - о продаже оборудования, общество закона не нарушило, а довод о том, что приобретенное оборудование не связано с производственной деятельностью общества, правового значения не имеет.

Единственное ограничение свободы выбора условий договора - это требования закона и иных правовых актов. Свобода выбора условий договора ограничивается при применении ст. 333 Гражданский кодекс Российской Федерации, норм о договоре присоединения и публичном договоре, императивных норм закона и иных правовых актов.

Свобода выбора формы договора. При этом стороны могут лишь «усилить» форму, предусмотренную законом, например, вместо устной формы заключить договор в письменной форме, вместо простой письменной формы - в нотариальной форме.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Обязательства являются главной частью в структуре коммерческих правоотношений. Так, право собственности дает субъекту хозяйственной деятельности законную возможность обладать различными вещами. Вместе с тем, обязательственное право возлагает на указанный субъект возможность совершения определенных действий или воздержания от них. В институте права собственности главная фигура — собственник, в обязательственном праве — должник и кредитор. На основе указанного разделения и строится изучение обязательственных правоотношений.