Добавлен: 15.05.2023
Просмотров: 45
Скачиваний: 3
Из данного следует, что присутствие у сторон договора разногласий по лю-бому из его условий обращает последнее в существенное условие, а сам договор - в незаключенный[5].
Существенные условия договора могут подразделяться на предписы-ваемые и инициативные. Такое деление важно с точки зрения организации и техники заключения договоров, особенно в сфере предпринимательской деятельности. Соглашения, необходимые для заключения договоров данного вида, например условия о предмете договора, рассчитываются предписы-ваемыми законом. Условия, которые сами по себе не требуются для за-ключения договора, но включены в него исключительно по желанию сторон, рассма-триваются в качестве инициативных.
Таковыми, в частности, могут быть условия, конкретизирующие срок исполнения договора (графики отгрузок товара, сдачи этапов работ и т.п.); условия, сориентированные на дополнительное улучшение качества пред-мета исполнения или увеличение его сохранности (о таре или упаковке, порядке приемки товара или результата работ и т.п.); условия об особен-ностях ответственности за нарушение его условий и др.
В инициативных условиях наиболее отчетливо проявляется регули-рующая функция договора и учитываются особенности конкретной экономи-ческой ситуации, в которой находятся и которую своими действиями создают или изменяют его участники. Отсутствие в конкретном договоре таких условий обычно свидетельствует о формальном подходе сторон к его заклю-чению, непонимании и неумении использовать его регулятивные возмо-жности, что почти всегда неблагоприятно сказывается на интересах самих участников. Так, отсутствие в договоре конкретных условий об ответс-твенности за его нарушение либо нередко встречающаяся ссылка на «ответс-твенность, предусмотренную законодательством» оставляет затем для потерпевшей стороны лишь возможность взыскания с правонарушителя доказанных ею убытков, что во многих случаях является далеко не простым делом.
В теоретической и учебной литературе условия, включенные в договор по желанию сторон, называют случайными, противопоставляя их условиям обычным, которые вообще не согласуются сторонами, но входят в соде-ржание их договорного обязательства[6]. К последним традиционно относят условия, предусматриваемые диспозитивными нормами для большинства договоров (о сроке и месте исполнения, цене и т.п.).
Нетрудно видеть, что случайные условия договора, будучи прямо пред-ложенными одной из сторон, всегда поэтому являются существенными (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК), а обычные либо становятся таковыми (если стороны прямо выбирают соответствующий вариант поведения, предусмотренный диспози-тивной нормой), либо не входят в содержание соглашения сторон. В связи с этим законодательство не использует понятия обычных и случайных условий.
К числу «обычных» условий, не являющихся существенными, отно-сятся, например, условия о сроке исполнения и цене договора. Согласно п. 2 ст. 314 ГК обязательство, не предусматривающее срока исполнения, при невозможности его точного определения должно исполняться в разумный срок, а в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК при отсутствии в возмездном дого-воре цены и невозможности ее определения исполнение должно быть опла-чено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги[7]. Следовательно, данные условия по общему правилу могут и не согласовываться сторонами, но войдут в соде-ржание их договорного обязательства как условия, предусмотренные диспо-зитивной нормой закона.
Однако для некоторых договоров такие условия являются существен-ными (и, следовательно, подлежащими согласованию) по указанию самого закона.
Содержание договорного обязательства шире содержания лежащей в его основе сделки, ибо ряд его условий определяется не соглашением сторон, а законом и обычаями делового оборота. В связи с этим можно говорить и об иных условиях договора (обязательства), в частности предусмотренных дис-позитивными нормами. В международной коммерческой практике это дает основание для различия прямых и подразумеваемых условий договора. К последним относятся условия, прямо не выраженные в договоре (и не согласованные его участниками), но вытекающие из его характера и цели либо практики взаимоотношений сторон («заведенного порядка»), а также из принципов добросовестности, разумности и честной деловой практики.
Иногда отдельные условия (пункты) письменного договора по разным причинам формулируются сторонами неясно или неполно, что может повлечь возникновение разногласий и конфликтов между ними. В таких случаях приходится использовать специальные правила толкования договора. При этом обычно выявляется несоответствие между внутренней волей стороны договора, желавшей определенного результата, и внешней формой ее выражения (волеизъявлением), закрепленной текстом договора. Тогда возникает вопрос: чему же следует отдать предпочтение - действительной воле стороны или зафиксированному в договоре ее волеизъявлению?
По этому поводу как в литературе, так и в различных правопорядках обосновывались различные, нередко прямо противоположные подходы[8]. Дело в том, что если предпочтение будет отдано воле стороны, то мо-гут пострадать интересы контрагента и гражданского оборота в целом, ибо окажется, что волеизъявление, воспринятое контрагентом, может и не иметь юридического значения.
С другой стороны, предпочтение, отданное волеизъявлению, означает переход на формальные позиции и может поставить в затруднительное поло-жение более слабую (в частности, добросовестно заблуждавшуюся) сторону.
Действующий ГК в принципе исходит из приоритета волеизъявления, защищая интересы имущественного оборота. Поэтому при толковании дого-вора судом он должен, прежде всего, принимать во внимание буквальное зна-чение содержащихся в тексте слов и выражений (ч. 1 ст. 431 ГК)[9].
2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА
2.1. Понятие и порядок заключения договора
Заключение договора – достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмо-тренном законодательством.
Договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:
– сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем суще-ственным условиям договора;
– достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соотве-тствовать требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (ст. 432 ГК).
Заключение договора, исходя из природы этой гражданско-правовой категории (соглашение сторон), предполагает выражение воли каждой из сторон (волеизъявление) и ее совпадение. Когда говорят о заключении дого-вора, обычно имеют в виду договор многостороннюю сделку, т.е. юри-дический факт, порождающий гражданско-правовое обязательство. Однако предусмотренные законодательством требования к заключению договора охватывают и иные аспекты понятия «договор». Например, когда речь идет об условиях действительности договора, имеется в виду договор как сделка (юридический факт); ответ на вопрос, достигнуто ли сторонами договора соглашение по всем его существенным условиям, предполагает ана-лиз договора как правоотношения; некоторые специальные требования к фо-рме договора предъявляются к договору как к документу.
Традиционным для законодательства и гражданско-правовой доктрины является выделение двух случаев заключения договора: между «присутству-ющими» и между «отсутствующими». В обеих ситуациях можно выделить и аналогичные стадии заключения договора: предложение (оферта) и ее приня-тие (акцепт).
Однако в первом случае, когда условия договора вырабатываются в ходе непосредственного контакта сторон, результатом которого является подписанный обеими сторонами текст договора, последовательность разли-чных стадий не имеет юридического значения. Поэтому процесс заключения договора между «присутствующими» не требует детального правового регу-лирования.
Во втором случае, когда речь идет о заключении договора между «отсутствующими», имеется в виду не пространственное удаление сторон друг от друга, а, как подчеркивал Г.Ф. Шершеневич, «момент разъединен-ности по времени изъявления воли. Если стороны поставили себя в нево-зможность обмениваться волеизъявлениями непосредственно одна после другой, то договор между отсутствующими контрагентами налицо, как бы ни были близки они друг от друга»[10]. Имеющий место разрыв во времени между волеизъявлениями сторон порождает ряд вопросов, в частности: может ли быть отозвано предложение сделавшей его стороной; как оценить принципиальное согласие другой стороны заключить договор, но на нес-колько отличающихся условиях; с какого момента считать договор заклю-ченным - с момента направления уведомления о принятии предложения либо по получении такого уведомления стороной, сделавшей предложение; может ли служить доказательством заключения договора ответ о согласии с предло-жением, полученный (направленный) за пределами срока, указанного в самом предложении, и др.
Порядок заключения договора состоит в том, что одна из сторон напра-вляет другой свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор (п. 2 ст. 432 ГК).
Соответственно можно выделить следующие стадии заключения дого-вора:
1) преддоговорные контакты сторон (переговоры);
2) оферта;
3) рассмотрение оферты;
4) акцепт оферты.
При этом две стадии: оферта и акцепт оферты – являются обяза-тельными для всех случаев заключения договора. Стадия преддоговорных контактов сторон (переговоров) носит факультативный характер и исполь-зуется по усмотрению сторон, вступающих в договорные отношения. Что касается стадии рассмотрения оферты ее адресатом, то она имеет правовое значение только в тех случаях, когда законодательство применительно к отдельным видам договоров устанавливает срок и порядок рассмотрения оферты (проекта договора). Например, порядок и срок рассмотрения оферты предусмотрен законодательством в отношении тех договоров, заключение которых является обязательным для одной из сторон (ст. 445 ГК).
Под офертой понимается предложение заключить договор (ст. 435 ГК).
Такое предложение должно отвечать следующим обязательным требо-ваниям:
-во-первых, быть адресованным конкретному лицу (лицам);
-во-вторых, быть достаточно определенным;
-в-третьих, выражать намерение сделавшего его лица заключить дого-вор с адресатом, которым будет принято предложение;
-в-четвертых, содержать указание на существенные условия, на кото-рых предлагается заключить договор.
По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс и т.д. Офертой может служить и разработанный стороной, предлага-ющей заключить договор, проект такого договора.
Направление оферты связывает лицо, ее пославшее. Связанность фак-том направления оферты означает, что лицо, сделавшее предложение заклю-чить договор, в случае безоговорочного акцепта этого предложения его адре-сатом автоматически становится стороной в договорном обязательстве.
Такое особое состояние связанности своим собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента ее получения адресатом. С этого момента указанное лицо должно соизмерять свои действия с возмо-жными юридическими последствиями, которые могут быть вызваны акце-птом оферты[11].
Акцепт, т.е. ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии ее условий, должен быть полным и безоговорочным (ст. 438 ГК).
Акцепт может быть выражен не только в форме письменного ответа (включая сообщение по факсу, с помощью телеграфа и других средств связи). В случае, если предложение заключить договор было выражено в форме публичной оферты, к примеру, путем помещения товара на прилавке или в витрине магазина либо в торговый автомат, акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате товара. В определенных ситу-ациях акцептом могут быть признаны и другие действия контрагента по до-говору (заполнение карты гостя и получение квитанции в гостинице, прио-бретение билета в трамвае и т.п.).
В качестве акцепта в соответствующих случаях признается и соверше-ние действий по выполнению условий договора, указанных в оферте (кон-клюдентные действия). Для этого требуется, чтобы такие действия были совершены в срок, установленный для акцепта. Данное правило носит дис-позитивный характер, но имеет важное значение для правового регулиро-вания имущественного оборота.
2.2. Заключение договора в обязательном порядке
Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством. Имеется немало случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон. В частно-сти, это имеет место в случаях заключения основного договора в срок, уста-новленный предварительным договором (ст. 429 ГК); заключения публи-чного договора (ст. 426 ГК); заключения договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК).