Файл: Договорные конструкции(ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ДОГОВОРНЫХ КОНСТРУКЦИЙ).pdf

Эти договоры характеризуются ограничением договорной свободы предпринимателей импера­тивными нормами в целях:

1. обеспечения недискриминационного доступа предпринимателей к государственным и муници­пальным средствам (посредством их конкурсного отбора);
2. наиболее экономного и рационального использования государственных и муниципальных средств, предназначенных для общественных нужд.

Анализ судебной практики показал, что в настоящее время имеют место случаи злоупотреблений в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд со стороны государства в лице должностных лиц госорганов.

Так, Тбилисский районный суд Краснодарского края приговором №1-146/2017 от 08.11.2017 г. осудил главу органа местного самоуправления по ч. 2 ст. 286 УК РФ за превышение должностных пол­номочий, которое было выражено в заключении договоров на изготовление проектной документации без проведения конкурса (электронного аукциона), достоверно зная о том, что закупки товаров, работ, услуг осуществляются только путем проведения конкурса (аукциона). Указанные действия стали осно­ванием для нарушения прав муниципального образования, поскольку несоблюдение конкурсных про­цедур сделало невозможным определение стоимости выполнения указанных работ на основании кон­курентных способов определения поставщика, а также подрыв в целом авторитета органа местного самоуправления [6].

В целях недопущения злоупотреблений в ограничении договорной свободы предпринимателей, выступающих сторонами договоров с публично-правовыми образованиями, считаем необходимым за­конодательно закрепить общие договорные принципы взаимодействия государства и муниципальных образований с предпринимателями. Среди данных принципов предусмотреть обеспечение баланса прав и обязанностей обеих сторон, развитие добросовестной конкуренции, эффективное использова­ние бюджетных средств, предотвращение коррупции, гласность и прозрачность при заключении и ис­полнении договоров.

Договорами со специфическим составом сторон являются договоры между предпринимателя­ми. Стороны таких договоров являются субъектами предпринимательской деятельности, которые наделены равным статусом и целью данных договоров является получение прибыли от пользования имуществом, выполнения работ или же оказания услуг.

Указанную категорию договоров можно рассмотреть на примере договора поставки, к особенно­стям которого следует отнести:

---

1) правовой статус продавца и покупателя, которые должны выступать в качестве субъектов предпринимательства.

2) цель приобретения товара, который должен использоваться, как правило, в предприниматель­ской деятельности (для промышленной переработки, для последующей продажи и т.п.).

К таким договорам относятся также договоры контрактации, коммерческой концессии, финансо­вой аренды (лизинга), складского хранения, страхования предпринимательских рисков, продажи и аренды предприятия как имущественного комплекса, строительного подряда, финансирования под уступку денежного требования (факторинга), франчайзинга и многие другие.

Договорная свобода указанной группы договоров наиболее широка, хотя и ограничивается зако­нодательством о защите конкуренции.

Все вышеизложенное свидетельствует о том, что предпринимательские договоры обладают зна­чительной спецификой и именно это не позволяет их смешивать с договорами гражданско-правовыми, в связи с этим считаем, что предпринимательский договор обладает самостоятельными видовыми признаками, что значительно отличает его от гражданско-правовых договоров. Кроме того, субъектный состав предпринимательских договоров, состоящий из юридически равноправных и формально равных лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, предопределяет в максимально большей степени действие принципа свободы договора, и в то же время ограничение его действия в целях за­щиты публичных интересов.

1.2 Сравнительный анализ договорных конструкций комиссии и поручения по законодательству России и зарубежных стран

Развитие посредничества в сфере то­варного обращения является объектив­ным процессом, отражающим углубле­ние общественного разделения труда. Использование посредников дает про­изводителям и потребителям товаров значительную экономию трудовых и материальных затрат, позволяет уско­рить совершение торговых операций и улучшить их качество, поскольку по­средник обладает более высоким про­фессионализмом в своей области.

Так договор комиссии и поручения помогает осуществлять внешнеэконо­мические отношения между странами. И от того, каким образом закрепляются права и обязанности комиссионера и поверенного, будет зависеть как тот или иной субъект внешнеэкономиче­ских отношений будет их исполнять, и как он будет нести ответственность за их нарушение.

---

Указанные договорные конструкции известны законодательству многих стран, в частности, Германии и Швей­царии. В России им посвящены главы 49 и 51 Гражданского Кодекса РФ [1] (далее ГК РФ), в Германии в Герман­ском Гражданском Уложении [2] (далее - ГГУ), в Швейцарии в Швейцарском Обязательственном Законе [3] (далее - ШОЗ).

Рассмотрим основные отличия в ре­гулировании договора комиссии по законодательству России и зарубежных стран.

Во-первых, согласно норме статьи 990 ГК РФ договор комиссии - договор, по которому одна сторона (комиссио­нер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

А в законодательстве Германии и Швейцарии можно найти только поня­тие комиссионера, но не определение договора комиссии. Так в параграфе 383 ГГУ и статье 425 ШОЗ закреплено понятие комиссионера - тот, кто на профессиональной основе обязуется покупать или продавать товары или ценные бумаги от своего имени за счет другого лица (комитента).

Во-вторых, в Германии и Швейца­рии, если комиссионер отступает от указаний комитента, он обязан возмес­тить ему убытки (параграф 385 ГГУ и статья 427 ШОЗ).

В то время как в России, согласно статье 995 ГК РФ, если комиссионер докажет, что действовал в интересах комитента и не мог получить в разум­ный срок ответ на свой запрос, то он имеет право отступить от его указаний и обязан уведомить о допущенных от­ступлениях, как только уведомление стало возможным.

В-третьих, согласно ГГУ Германии и ШОЗ Швейцарии, если комиссионер совершает сделку на условиях более выгодных, чем указанные ему комитен­том, то выгода относится на счет коми­тента.

В законодательстве РФ сказано, что в случае, когда комиссионер совершил сделку на более выгодных условиях для комитента, дополнительная выгода де­лится между комитентом и комиссио­нером поровну, если иное не преду­смотрено соглашением сторон (ст. 992 ГК РФ).

В случае если комиссионер продал товар по цене ниже согласованной с комитентом, по законодательству Гер­мании (параграф 386 ГГУ) комитент, получивший об этом извещение, вправе уведомить комиссионера о своем несо­гласии с совершенной им сделкой, ина­че сделка считается одобренной коми­тентом.

А по законодательству России и Швейцарии комиссионер может про­дать товар ниже согласованной, если у него не было возможности продать имущество по согласованной цене или продажа по более низкой цене преду­предила бы еще большие убытки (п.2 ст. 995 ГК РФ, ст. 428 ШОЗ) [3].

---

В - четвертых, комиссионер не отве­чает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента (п.1.ст. 993 ГК РФ), кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотритель­ности в выборе этого лица.

Однако в германском законодатель­стве комиссионер отвечает за исполне­ние обязательства третьего лица, с ко­торым совершает сделку за счет коми­тента, если он принял на себя такую обязанность, либо если это соответству­ет торговому обычаю в месте нахожде­ния предприятия (параграф. 394 ГГУ).

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод о том, что в России, в от­личие от Германии и Швейцарии, ко­миссионер в более выгодном положе­нии. Это может затруднить экономиче­ское сотрудничество между государст­вами.

Далее будут рассмотрены основные отличия в регулировании договора по­ручения по законодательству России и зарубежных стран.

Согласно ст. 971 ГК РФ договор по­ручения - договор, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совер­шить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридиче­ские действия.

Аналогичное определение мы можем встретить в законодательстве Германии, однако в параграфе 662 ГГУ делается акцент на то, что поверенный обязуется безвозмездно исполнить дело, которое возложил на него доверитель [4].

Упоминая об обязанностях, по рос­сийскому законодательству, так же как по германскому и швейцарскому, пове­ренный обязан лично исполнять данное ему поручение (ст. 974 ГК РФ, параграф 664 ГГУ, ст. 398 ШОЗ). Следует отме­тить, что российский законодатель уточняет, в каких случаях поверенный может передать поручение третьему лицу, а именно если он уполномочен на это доверенностью или вынужден в си­лу обстоятельств охраны интересов до­верителя (ст. 187 ГК РФ).

Согласно законодательству России, Германии и Швейцарии поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя за исключением случаев, если это необ­ходимо в интересах доверителя (ст. 973 ГК РФ, параграф 665 ГГУ, ст. 397 ШОЗ). Однако российский законода­тель делает акцент на то, в каких случа­ях поверенный вправе отступить от ука­заний доверителя, а именно, если не мог вовремя запросить на это разрешение или не получил в разумный срок ответа на свой запрос (п.2. ст. 973 ГК РФ).

Поверенный обязан сообщать дове­рителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения (ст. 974 ГК РФ, ст.40 ШОЗ, параграф 666 ГГУ).

В России, в отличии от Германии и Швейцарии, предусматривается еще одна обязанность для поверенного. Со­гласно статье 974 ГК РФ поверенный обязан по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и пред­ставить отчет с приложением оправда­тельных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.

---

Договор поручения, по законода­тельству России, Германии и Швейца­рии, прекращается вследствие отмены поручения доверителем, отказа пове­ренного, смерти доверителя или пове­ренного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспо­собным или безвестно отсутствующим.

Резюмируя вышесказанное, сравни­тельный анализ договора комиссии по­казал, что российский законодатель бо­лее детально регулирует отношения в регулировании договора поручения принципиальной разницы нет.

Данные договорные конструкции не регулируются нормами международных конвенций, и единственным источни­ком их регламентации является нацио­нальное право. Ввиду значимости дого­вора комиссии и поручения предостав­ляется возможным, на наш взгляд, пра­вильным и эффективным двигаться к унификации (созданию единообразия) в правовом регулировании этих договор­ных конструкций для того чтобы избе­жать возможных конфликтов между субъектами внешнеэкономической дея­тельности, вынесению необоснованных, с точки зрения обеих спорящих сторон, судебных решений.

ГЛАВА 2 ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ДОГОВОРНЫХ КОНСТРУКЦИЙ

2.1 Особенности договорной конструкции дистрибьюторского договора

Для достижения поставленной цели, на наш взгляд, следует рассмотреть такие аспекты как по­нятие дистрибьюторского договора, выявить и раскрыть существенные условия договора, отличающие его от других гражданско-правовых договоров, выявить особенности правового регулирования дистри­бьюторского договора.

Степень разработанности темы. Следует отметить, что отдельные вопросы темы данной науч­ной работы повергались анализу во многих диссертациях, монографиях, научных публикациях и учеб­ной литературе. Среди ученых, исследовавших особенности правового регулирования дистрибьютор­ского договора, можно назвать Григорьеву А.Г., Бычкова А.И., Варданян М.Л., Маслова В.А. и других.

Любая коммерческая организация, вне зависимости от сферы деятельности ставит своей перво­очередной задачей увеличение объемов продаж и соответственно последующую капитализацию. Од­ной из удачных договорных конструкции обеспечивающих эффективные продажи является дистрибью­торский договор. В законодательстве отсутствует легальное определение дистрибьюторского договора, данный договор не упоминается в Гражданском кодексе РФ, однако существует немало доктринальных определений. Так, дистрибьюторский договор - это соглашение, по которому одна сторона, именуемая «дистрибьютор», обязуется приобретать у другой стороны (поставщика) товары для дальнейшей пере­продажи, а также организовать систему реализации товаров на обозначенной территории так, чтобы были созданы условия для последовательного увеличения объемов сбыта этих товаров, а поставщик, в свою очередь, обязуется продавать дистрибьютору товары в порядке и на условиях, которые преду­смотрены договором [3, с. 319]. Данное определение позволяет нам судить о данного определения показывает, смешанном характере данного договора, сочетающего в себе признаки договоров купли- продажи, поставки, коммерческой концессии, агентского договора.

---