Файл: Контроль за оперативно-розыскной деятельностью (Понятие ведомственного контроля).pdf

Несмотря на то, что в российском законе об ОРД, на сегодняшний день этот вопрос не обозначен, областная прокуратура направила правоохранительным органам проведение уголовных расследований в соответствии с положениями Конвенции о защите прав человека и основных свобод (1950 г.), а также решениями Европейского суда по правам человека.

Еще один спорный вопрос заключается в том, нужны ли"свидетели". К участию в оперативном эксперименте на различных этапах его проведения привлекаются лица, которые называются свидетелями. Однако законодательство об ОРД не предусматривает обязательного участия в ОРМ лиц, указанных таким образом, а также не наделяет лиц, осуществляющих ОРД, полномочиями разъяснять свои права и обязанности в соответствии с УПК.

Часто присутствие так называемых свидетелей становится "ахиллесовой пятой" обвинения. На судебное следствие они не явятся по вызову, не изменят своих показаний или забудут их; их интерес установлен. Часто недальновидные оперативники используют своих друзей и знакомых, студентов-практикантов, неутвержденных сотрудников тех же отделов (секретарей, уборщиц и др.).). в результате вместо укрепления доказательной базы обвинения эти "свидетели" зачастую ее ослабляют. Однако оптимальный подход к их участию в МПД иногда дает ценные дополнительные доказательства.

Однако при отсутствии четкой регламентации этого вопроса действующим законодательством следует признать, что для легализации результатов ОРД в рамках расследования уголовных дел и их рассмотрения судом необходимо участие в ОРМ посторонних лиц. В научно-методической литературе высказывается мнение, что таких лиц следует называть не "понятыми", а "незаинтересованными лицами", "представителями общественности", "присутствующими" и т. д. Вы не должны объяснять им их предполагаемые права и обязанности, предупреждать их об ответственности и ссылаться на произвольные статьи Уголовно-процессуального кодекса, Федерального закона об административных правонарушениях и т.д. Таких правовых норм в законодательстве нет. В ходе предварительного следствия такие лица должны быть допрошены в качестве свидетелей, с помощью которых необходимо подтвердить достоверность сведений, полученных с их участием. Сами протоколы, акты и т. д. в этом случае следует рассматривать также и другие документы (ст. 84 УПК РФ).

Серьезно следует отнестись к подбору присутствующих граждан. Это должны быть благонадежные, но в то же время незаинтересованные лица, которых следует затем тщательно допросить, обеспечить их явку в суд, пресечь возможные попытки со стороны защиты воздействовать на них с целью изменить показания. Следователю, а затем государственному обвинителю необходимо лично удостовериться в том, что именно в присутствии этих лиц проводились юридически значимые действия (изымались помеченные деньги и т.д.), что они все это помнят и никоим образом не заинтересованы в исходе дела^[6]1.

---

Ошибки в названии ОПМ допускаются в документах, составленных на основе результатов ОПМ. Есть такие названия, как" следственный эксперимент"," ОРМ-комплекс для разоблачения вымогательства взяток " и др. Между тем Федеральный закон Об ОРД (п. 14 ч. 1 ст. 6) предусматривает ОПМ с названием "Оперативный эксперимент". Использование другого названия является нарушением закона и может привести к признанию всех полученных доказательств недопустимыми.

Недопустимо смешивать процедуры: сначала проводится оперативный эксперимент, и по его результатам, когда разоблачается получатель взятки, составляется протокол об административном правонарушении с изъятием банкнот и других предметов.

Необходимо четко разграничить и разграничить ОРД, который осуществляется в целях выявления, раскрытия и расследования преступлений, и административную деятельность, осуществляемую на основаниях и в порядке, предусмотренных КоАП РФ. В рамках последней могут быть обнаружены и зафиксированы следы (признаки) преступлений и иных правонарушений, привлечены и задержаны лица, произведен их обыск, изъяты вещи и документы и т.д. (статьи 27.1, 27.7, 27.10 и др. Административный кодекс). Но вряд ли допустимо смешивать оперативно-розыскные и административные процедуры.

Нарушение особого порядка совершения определенных действий также может привести к признанию полученных доказательств недопустимыми. В соответствии с Конституцией Российской Федерации ограничения на тайну переписки, телефонных переговоров, телеграфных и иных сообщений, а также право на неприкосновенность жилища допускаются только на основании судебного решения. В связи с этим возникают следующие распространенные ошибки:

- прослушивание телефонных разговоров без решения суда, в частности, если такое решение имеется в отношении неправильного телефонного номера, который фактически прослушивался;

- подслушивание телефонных разговоров вне сроков, установленных решением суда;;

- нарушение 24-часового срока уведомления суда и 48-часового срока получения судебного решения "по делам, которые не могут быть отложены" (часть 3 статьи 8 Федерального закона " об административных правонарушениях);

- оперативное обследование жилого помещения проводится без решения суда и (или) согласия проживающих в нем лиц. Зачастую недобросовестные оперативники сначала проникают в жилище без согласия жильца, а позже берут с него "подписку о согласии".

В отношении лиц, указанных в ст. 447 УПК, должен соблюдаться особый порядок производства по уголовным делам, связанный с гарантией их неприкосновенности. Это относится и к адвокатам, например, при попытке изобличения их в покушении на дачу взятки. В соответствии с п. 3 ст. 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" проведение ОРМ и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. При этом не имеет значения, знали ли оперативные работники, что лицо, в отношении которого осуществляются ОРМ, имеет статус адвоката^[7]1.

---

Органам, осуществляющим ОРД, а также следователям необходимо помнить, что оценку проведенной ими работы в итоге должен давать суд. Соответственно, проблемы использования результатов оперативно-розыскной деятельности в ходе судебного разбирательства, с которыми сталкиваются государственные обвинители, являются результатом именно их недостаточно профессиональной деятельности.

В свою очередь, государственные обвинители также должны принимать все возможные меры к устранению сомнений в допустимости доказательств, если при этом не было допущено нарушений требований действующего законодательства.

2. Ведомственный и вневедомственный контроль за оперативно-розыскной деятельностью

2.1. Понятие ведомственного контроля

Ведомственный контроль за оперативно-розыскной деятельностью организуют руководители органов, осуществляющих ОРД, и иные должностные лица на основании Закона и ведомственных подзаконных нормативно-правовых актов.

Руководителем органа, осуществляющего ОРД, является должностное лицо, которое уполномочено в соответствии с законом и (или) ведомственным подзаконным нормативно-правовым актом на соответствующую управленческую должность и которое организует работу по осуществлению ОРД и контролирует ее исполнение, а также несет персональную ответственность за качество исполнения.

В контексте статьи 22 ответственность следует понимать в двух аспектах: в качестве последствия за неисполнение или ненадлежащее исполнение руководителем возложенных на него законом обязанностей и как специфическую юридическую обязанность^[8]1.

Первый вид ответственности означает, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязанностей руководитель будет привлечен к дисциплинарной или иной ответственности.

Второй вид ответственности - это понимание социальной и государственной значимости своих действий и их надлежащего исполнения.

Руководители органов, осуществляющих ОРД, осуществляют контроль за организацией этой деятельности в целях принятия комплексных мер по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, розыску скрывающихся и пропавших без вести лиц, а также по соблюдению прав и законных интересов граждан, недопустимости нарушений установленного порядка проведения оперативно-розыскных мероприятий, контролю за законностью и надлежащим разрешением использования технических средств. Они обеспечивают секретность в оперативно-розыскной деятельности, соблюдение режима секретности в делопроизводстве, защиту системы оперативного учета от возможности утечки оперативной информации, а также контроль за порядком ведения оперативного учета, рациональным и эффективным расходованием финансовых ресурсов, выделяемых ОРД.

---

В целях контроля руководители изучают материалы, полученные в результате реализации ОПМ, другие документы, связанные с ОПМ, и принимают по ним решения. Давать указания о дальнейшей работе по осуществлению оперативной поверки; разрешать установление дел оперативного учета, контролировать сроки их проведения и проверять обоснованность их прекращения; принимать обоснованные решения о проведении оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных частью 1 статьи 9 Закона; участвовать в планировании ОПМ; заслушивать исполнителей оперативно-розыскных мероприятий.; назначать официальные проверки; рассматривать жалобы и заявления граждан.

Ведомственный контроль организуется руководителями или иными должностными лицами, имеющими надзорные и инспекционные функции. Руководители также могут контролировать оперативно-розыскные мероприятия, лично участвуя в них.

В соответствии с частью 2 статьи 9 Закона оперативно-розыскные мероприятия, затрагивающие конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по электрическим и почтовым сетям, а также неприкосновенность их жилища, могут осуществляться только на основании решения суда и мотивированного решения одного из руководителей органов внутренних дел.

В соответствии с частью 3 статьи 16 закона должностные лица органов, осуществляющих ОРД, при проведении оперативно-розыскных мероприятий подчиняются только своему непосредственному и непосредственному руководителю. Если они получают приказ или распоряжение, противоречащие закону, они должны следовать закону, и если есть основания полагать, что преступление может быть совершено или могло быть совершено в результате исполнения приказа или распоряжения, они должны сообщить об этом своему вышестоящему должностному лицу или прокурору. Таким образом, контролю подлежат не только исполнители - рядовые должностные лица, но и руководители, отдающие приказы и распоряжения.

При установлении фактов нарушения закона, правил конспирации, допущенных в ходе оперативно-розыскных мероприятий, разглашения сведений, составляющих государственную или служебную тайну, руководитель обязан назначить внутреннюю проверку и принять соответствующие меры по ее результатам, а в случае нарушения закона - сообщить об этом прокурору, осуществляющему надзор за ОРД.

Руководители и исполнители, принявшие необоснованные решения и допустившие незаконное осуществление оперативно-розыскных мероприятий, несут персональную ответственность. Так, согласно Федеральному закону от 07.02.2011 N 3-ФЗ "О полиции", сотрудник полиции, независимо от занимаемой им должности, несет ответственность за свои действия (бездействие) и за отданные приказы и распоряжения. За незаконные действия (бездействие) сотрудник полиции несет ответственность в соответствии с Федеральным законом.

---

Вред, причиненный гражданам и организациям незаконными действиями (бездействием) сотрудника полиции при исполнении им служебных обязанностей, подлежит возмещению в порядке, предусмотренном гражданским законодательством (см. статью 1070 Гражданского кодекса Российской Федерации).

За ущерб, причиненный федеральному органу исполнительной власти в сфере внутренних дел, территориальному органу, подразделению полиции либо организации, входящей в систему указанного федерального органа, сотрудник полиции несет материальную ответственность в соответствии с трудовым законодательством РФ.

2.2. Вневедомственный контроль и порядок его осуществления

Контроль за ОРД, осуществляемый перечисленными в ст. 20 ФЗ "Об ОРД" субъектами, является контролем со стороны федеральных органов государственной власти Российской Федерации. Он выражается в системе наблюдения и проверки соответствия деятельности уполномоченных органов и должностных лиц государства задачам, принципам и правилам, установленным ФЗ "Об ОРД", и принятым в его исполнение подзаконным актам. Конечная цель данного контроля состоит в том, чтобы не допустить в оперативно-розыскной деятельности отклонений от установленных нормативов, а при необходимости - скорректировать деятельность соответствующих органов и должностных лиц, устранить препятствия на пути их эффективной работы^[9]1.

Согласно Федеральному закону "Об ОРД", этот контроль осуществляется в пределах полномочий, определенных Конституцией, федеральными конституционными законами и федеральными законами2:

- Президент Российской Федерации;

- Федеральное Собрание Российской Федерации;

- Правительство Российской Федерации;

- судья, санкционирующий проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан;

- уполномоченные прокуроры;

- представители Министерства финансов Российской Федерации, уполномоченные осуществлять финансовый контроль.

Президент Российской Федерации осуществляет контроль за ОРД в пределах полномочий, определенных Конституцией, федеральными конституционными законами и федеральными законами. Согласно статьям 80-90 Конституции, Президент Российской Федерации наделен широкими полномочиями, которые, однако, он не имеет права выходить за их пределы. Важнейшей функцией Президента Российской Федерации является то, что он выступает гарантом Конституции, прав и свобод человека и гражданина. В соответствии с порядком, установленным Конституцией, он принимает меры по защите суверенитета России, ее независимости и государственной целостности.1

---