Файл: Ответственность за нарушение законодательства о рекламе..pdf

С другой стороны, отсутствие в законодательстве или в условиях конкретных договоров указаний на неблагоприятные последствия противоправного поведения, в частности, на последствия нарушения отдельных условий договора, исключает и гражданско-правовую ответственность за него.

В тех случаях, когда результатом противоправного поведения рекламодателя становится причинение потерпевшему лицу вреда, наличие его - необходимое условие возложения имущественной ответственности на причинителя.

Рекламодатель противоправным поведением может причинить субъектам рекламного процесса и потребителям рекламы материальный и моральный вред. Денежная компенсация причиненного материального вреда именуется в гражданском праве возмещением убытков, под которыми в свою очередь понимается денежная оценка имущественных потерь.

Убытки состоят из реального ущерба (расходы потерпевшего и повреждение его имущества) и неполученных потерпевшей стороной доходов, которые она могла бы получить при отсутствии правонарушения (упущенная выгода) (п.2 ст. 15 ГК РФ) ^[32].

Моральный вред представляет собой физические или нравственные страдания гражданина, вызванные нарушением его личных неимущественных прав или умалением иных его личных (нематериальных) благ - посягательствами на его честь и достоинство, неприкосновенность личности, жизнь, здоровье и т.д.

Применительно к гражданско-правовой ответственности рекламодателя в соответствии с частью 6 ст. 38 ФЗ «О рекламе» он несёт ответственность, например, за нарушение требований, установленных частями 2-8 статьи 5, статьями 6 - 9 ФЗ «О рекламе» ^[33]. Иными словами, если рекламодатель представит рекламопроизводителю заведомо недобросовестную, неэтичную, недостоверную информацию для создания рекламы, то он будет обязан возместить как имущественный вред рекламопроизводителю и рекламораспространителю, так и моральный вред им же и потребителям рекламы, пострадавшим от такой рекламы. И данный вред взыскивается независимо от привлечения рекламодателя к административной ответственности. Так, если потребителям был причинён вред здоровью в результате приобретения и потребления ими некачественных продуктов питания, разрекламированных во всех средствах массовой информации, то такие потребители вправе обратиться в суд на рекламодателя о компенсации им морального вреда в материальном эквиваленте ^[34].

Для возложения ответственности на рекламодателя в форме взыскания убытков или возмещения морального вреда во всех без исключения случаях необходимо будет доказать наличие причинной связи между действиями правонарушителя и возникшим вредом (убытками). Неслучайно закон говорит о «причиненных» убытках (п. 1 ст. 15, п.1 ст. 393, п.1 ст. 1064 ГК РФ). Если рекламодатель нарушил требования статьи 6 ФЗ «О рекламе», посвященной защите несовершеннолетних от злоупотребления их доверием и недостатком опыта в рекламе, то к гражданско-правовой ответственности его можно привлечь только, если эти нарушения повлеки реальные вредные последствия для несовершеннолетнего. Например, в рекламе определенной марки сноуборда несовершеннолетний в рекламном ролике был показан в опасной ситуации прыжка с высокого трамплина и с гордостью встал на ноги. А потребитель рекламы под яркими впечатлениями от ролика, уговорив родителей купить данный сноуборд, повторяет этот прыжок и получает увечье. Причинная связь в данном примере между действиями правонарушителя и возникшим вредом имеет место быть. Таким образом, причинная связь должна быть всегда объективной и всегда конкретной ^[35].

В соответствии со статьей 1101 ГК РФ компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме. Размер компенсации морального вреда определяется судом в зависимости от характера причиненных потерпевшему физических и нравственных страданий, а также степени вины причинителя вреда в случаях, когда вина является основанием возмещения вреда. При определении размера компенсации вреда должны учитываться требования разумности и справедливости. Характер физических и нравственных страданий оценивается судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего.

Следует отметить, что, поскольку рекламодатель - это всегда заказчик, инициатор рекламных услуг объекта рекламирования, то в большинстве случаев он автоматически несёт внедоговорную (деликтную) ответственность перед третьими лицами (потребителями рекламы, воспользовавшимися рекламируемым объектом) за причинение вреда их жизни или здоровью, вследствие недостатков товара, работ или услуг, а также за причинение морального вреда, как потребителям, так и партнёрам-конкурентам ^[36].

Что же касается договорной ответственности рекламодателя (то есть ответственности за нарушение обязательств), то она встречается значительно реже, чем у других участников данной деятельности - рекламопроизводителя и рекламораспространителя. Это неудивительно, так как последние два участника рекламной деятельности являются исполнителями воли рекламодателя на оказание ему рекламных услуг по производству и распространению рекламы. Именно они могут причинить рекламодателю убытки вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. О договорной ответственности рекламодателя можно говорить лишь в случае одностороннего отказа от исполнения договора, предусмотренного ч.1 ст.782 ГК РФ, в соответствии с которой заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. На практике такие расходы могут быть весьма крупными, что особенно касается заказа самой эффективной и дорогой телевизионной рекламы. К примеру, компания - производитель автомобилей дала заказ рекламопроизводителю - изготовить и распространить на телевидении рекламу своей продукции. Поскольку договор на оказание рекламных услуг является разновидностью договора возмездного оказания услуг, а последний, исходя из ч.1 ст.779 ГК РФ носит консенсуальный характер, то оплата оказанных услуг производится, как правило, после принятия заказчиком её результата.

Рекламопроизводитель перед выпуском в эфир произведенного рекламного продукта производит значительные расходы на оплату услуг актёров, режиссёров, художников, операторов, задействованных в рекламном видеоролике.

А рекламодатель, приняв оказанную ему услугу и не имея претензий к её качеству исполнения, неожиданно для рекламопроизводителя отказывается (по какой-либо иной причине) от её оплаты и не желает её выпуска в эфир. В этом случае можно говорить о договорной ответственности рекламодателя, которая заключается в оплате рекламопроизводителю фактически понесенных расходов при производстве рекламного продукта, если рекламодатель односторонне отказался от исполнения договора ^[37].

Таким образом, договорная ответственность защищает интересы сторон обязательства, а интересы потребителей рекламы и иных третьих лиц защищает деликтная ответственность. Именно деликтная ответственность гораздо в большей степени, чем на других участников рекламной деятельности распространяется на рекламодателя как собственника и (или) производителя объекта рекламирования и заказчика соответствующей рекламы. И именно он отвечает за недобросовестную и (или) недостоверную рекламу как перед государством - в административном порядке, так и перед пострадавшими от такой рекламы третьими лицами - в гражданско-правовом порядке. Поэтому в ч.2 ст. 38 ФЗ «О рекламе» чётко сказано о том, что лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в том числе с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и (или) имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) ^[38]. Часть 1 ст.38 ФЗ «О рекламе» отсылает нас к ГК РФ, так как говорит о том, что нарушение физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе влечёт за собой ответственность в соответствии с гражданским законодательством, иными словами гражданско-правовую ответственность.

Рассмотрим на конкретных примерах деликтную ответственность рекламодателя за вред, причиненный жизни или здоровью гражданина. Возмещение данного вреда регулируется ст.ст. 1064, 1084-1094 ГК РФ, а также ст. 13-14 Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей» ^[39] и ст. 38 ФЗ «О рекламе». Чаще всего такая ответственность накладывается на рекламодателя при ненадлежащей рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, медицинской техники, в том числе методов лечения. В настоящее время огромное распространение получила реклама платных медицинских услуг, в которой зачастую содержатся не соответствующие действительности сведения в отношении качества производимых услуг. На практике возникали случаи значительного ухудшения состояния здоровья пациентов, воспользовавшимися разрекламированными наилучшим образом услугами данных клиник с врачами высочайшей квалификации. Рекламодатель несёт ответственность перед всеми пациентами, пострадавшими от некачественно произведённых услуг, нанёсших вред их здоровью. Но нередко бывает такое, что рекламодатель уходит от ответственности путём того, что его частная компания, оказывающая медицинские услуги, на самом деле занималась незаконной предпринимательской деятельностью, нигде не была зарегистрирована, а как только причинила кому-то из граждан вред, тут же прекратила свою деятельность. Таких фирм-однодневок, оказывающих платные медицинские услуги, где врачи не только лечат, но и калечат своих пациентов в нашей стране и за рубежом, к сожалению, немало.

Нередко существенный вред здоровью и даже жизни причиняется рекламодателем вследствие несоблюдения специальных требований к рекламе лекарственных средств. Например, реклама лекарственного средства создавала впечатление ненужности обращения к врачу, гарантировала положительное действие, его безопасность, эффективность и отсутствие побочных действий, умалчивала о наличии противопоказаний к его применению и использованию, а также о необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В результате такой рекламы лицо, принявшее такой препарат, умирало оттого, что ему он был попросту противопоказан вследствие аллергии, гипертонии, ишемической болезни сердца и т.д. Кто должен понести деликтную ответственность перед его родными за вред, причиненный жизни? Конечно, рекламодатель, инициатор такой ненадлежащей рекламы. Он в соответствии со ст. 1088 ГК РФ возмещает в полном объёме вред лицам, понесшим ущерб в результате смерти кормильца.

При причинении гражданину вреда здоровью согласно ч.1 ст. 1085 ГК РФ возмещению подлежит утраченный потерпевшим заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь, а также дополнительные понесенные расходы, вызванные повреждением здоровья, в том числе расходы на лечение, дополнительное питание, приобретение лекарств, протезирование, посторонний уход, санаторно-курортное лечение, приобретение специальных транспортных средств, подготовку к другой профессии, если установлено, что потерпевший нуждается в этих видах помощи и ухода и не имеет права на их бесплатное получение.

Сообщение в рекламе о свойствах и характеристиках, в том числе о способах применения и использования лекарственных средств допускается только в пределах показаний, содержащихся в утвержденных в установленном порядке инструкциях по их применению. Выходить за рамки инструкции по применению, фантазировать, дополнять, изменять или корректировать формулировки закон рекламодателям не позволяет.

Но, по мнению медицинского специалиста Ивана Капустина в отношении телевизионной рекламы лекарств, «даже при соблюдении всех законодательных требований реклама некоторых препаратов склоняет зрителей к самолечению, что может быть опасным для их здоровья и здоровья окружающих. Например, реклама популярного средства от простуды призывает людей с острыми симптомами ОРВИ принять препарат и продолжать обычную жизнь. Но большинство средств, применяемых при ОРВИ, только облегчают течение болезни, не воздействуя на возбудителя»^[40]. С приведенной специалистом точкой зрения нельзя не согласиться.

С.А. Куликова отмечает, что больше половины нарушений в области рекламы связаны с рекламой лекарственных средств и БАДов, в массовом масштабе происходит умышленный обман людей, которые надеются на избавление от болезни, поэтому становятся особенно уязвимыми и внушаемыми ^[41]. Поэтому, мы предлагаем рекламу лекарственных средств в телепрограммах и телепередачах на законодательном уровне запретить, так как эффективность телевизионной рекламы в отношении такого объекта рекламирования как лекарственные средства создает впечатление ненужности обращения к врачу даже при соблюдении общих и специальных требований ФЗ «О рекламе».

Помимо ненадлежащей рекламы лекарственных средств и медицинских услуг, вред жизни и здоровью может причинить ненадлежащая реклама объектов инфраструктуры, зданий и сооружений, культурно-развлекательных центров построенных с нарушением техники безопасности при их возведении, без технической экспертизы сдаваемых объектов, а также государственной экспертизы градостроительной и проектной документации. К сожалению, в ФЗ «О рекламе» отдельно такой вид рекламы не выделен, но на практике такая реклама появляется всё чаще. Все мы помним о трагедии, унёсшей жизни нескольких человек и десяткам причинившей вред здоровью различной степени тяжести, произошедшей в районе Ясенево г. Москвы, когда обвалилась крыша Трансвааль-парка на всех купающихся там людей. Реклама данного развлекательного комплекса была в основном наружной, но достаточно распространенной. По всей видимости, имелись недостатки в конструкции объекта. Собственник объекта, видимо, не проводил необходимые для принятия здания в эксплуатацию экспертизы. Являясь рекламодателем, он в полной мере должен возместить вред пострадавшим.

Исследуя гражданско-правовую ответственность, необходимо помнить, что в отличие от административной ответственности, которая возникает при создании и распространении ненадлежащей рекламы независимо от того, причинен ли вред правам и законным интересам участников рекламной деятельности, гражданско-правовая ответственность перед потребителями наступает лишь в случае причинения такого вреда. Если же вследствие ненадлежащей рекламы стороны договора, потребители и третьи лица не пострадали, то нарушителя можно привлечь только к административной ответственности, так как интересам государства от несоблюдения законодательства о рекламе вред наносится в любом случае.