Файл: Субъекты предпринимательского права (Понятие и виды субъектов предпринимательского права и предпринимательской деятельности).pdf

Акционерные общества могут быть как открытого, так и закрытого типа. Кроме того, существуют еще и дочерние производства, являющиеся продолжением основной структуры и находящиеся от нее в зависимости. К коммерческим организациям относят, также, кооперативные предприятия, государственные и муниципальные учреждения. Те организации, которые, являясь юридическим лицом, не занимаются извлечением прибыли из своей деятельности, называются некоммерческими. К организациям такого типа относятся потребительские кооперативы, религиозные или общественные объединения, финансируемые за счет благотворительности.^[15]

Субъекты предпринимательской деятельности могут быть признанны юридическим лицом, если они обладают имуществом, находящимся, либо в их личной собственности, либо в хозяйственном ведении (другой вариант – в оперативном управлении). Юридическое лицо имеет четыре легальных признака: Организационное единство. Обособленное имущество. Возможность выступать в судебных разбирательствах от своего имени. Самостоятельную имущественную ответственность.

В заключение следует отметить, что границы между понятиями физического и юридического лица часто условны и определяются, в рамках существующего законодательства, отдельно для каждого случая. Так, например, присвоение статуса юридического лица какой-либо «организации», не означает, что за этим названием скрывается целый коллектив граждан. Хозяйственное общество, теоретически, может создать и один человек, при условии правильного оформления соответствующих документов.

Субъекты предпринимательского права – это участники хозяйственных отношений. Субъекты всякой отрасли права определяются характером регулируемых ею отношений, т.е. предметом регулирования. Как уже отмечалось выше, предметом предпринимательского права являются отношения, связанные с предпринимательской деятельностью. Помимо отношений между субъектами хозяйствования в предпринимательском праве присутствуют также вертикальные отношения между субъектами предпринимательской деятельности и государственными органами, которые возникают в процессе государственного регулирования предпринимательской деятельности.^[16]

Субъектами предпринимательской деятельности, в соответствии со ст. 4 ФЗ РФ от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", являются:

- физические лица, не ограниченные в правах в порядке, определяемом законодательными актами РФ, в том числе, иностранные граждане и лица без гражданства в пределах прав и обязанностей, предусмотренных действующим законодательством РФ, и группы граждан (партнеров) – коллективы предпринимателей. Не допускается занятие предпринимательской деятельностью должностным лицам и специалистам, работающим в органах государственной власти и управления, прокуратуры и судах. Предпринимательство может осуществляться без образования юридического лица и с образованием юридического лица.

В период плановой экономики в науке хозяйственного (предпринимательского) права обычно отмечалось, что субъектами этой отрасли права являются только организации или их подразделения, но не отдельные граждане. Это использовалось в качестве доказательства в пользу существования хозяйственного права, как правовой отрасли. Поскольку с переходом к рыночной экономике участниками правоотношений становятся также граждане, некоторые ученые высказывают мнений, что в связи с этим утрачивается четкий критерий разграничения между гражданским и хозяйственным правом. Однако с этим нельзя согласиться, т.к. субъектами хозяйственного (предпринимательского) права являются не все граждане, а только те, которые приобрели статус предпринимателя без образования юридического лица путем регистрации.^[17]

Н.Н. Ефремова напоминает, что субъектами предпринимательского права являются также юридические лица. ГК предусматривает деление всех юридических лиц в зависимости от цели их деятельности на коммерческие и некоммерческие организации и устанавливает закрытый перечень организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц. Под организационно-правовой формой юридического лица принято понимать совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от всех остальных. Преобладающей формой юридического лица являются хозяйственные общества и товарищества, особенно акционерные общества. Это связано с тем, что государственные и муниципальные предприятия приватизируются, как правило, путем преобразования их в АО открытого типа.

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку она необходима для тех уставных целей, ради которых они созданы, соответствует этим целям и отвечает предмету деятельности некоммерческих организаций. В отличие от коммерческих организаций для некоммерческих организаций получение прибыли от предпринимательской деятельности становится не целью, а средством достижения таких целей, ради которых такая организация создана.

Предприятия, организации могут вступать в хозяйственные правоотношения только с момента приобретения прав юридического лица. Такие права возникают у них с момента государственной регистрации в порядке, установленном законодательством.

Субъектами хозяйственного (предпринимательского) права выступают и государственные органы. Речь идет об антимонопольных, финансовых, налоговых органах, органах стандартизации, сертификации, метрологии и др., вступающих в отношения с предпринимателями при осуществлении ими функций государственного регулирования предпринимательской деятельности.^[18]

2.2. Субъекты предпринимательства – влияние юрисдикции на общий и специальный статус

В 90-е годы отечественная экономика открылась для иностранцев… и иностранные экономики и юрисдикции также открылись для наших предпринимателей. В результате, через некоторое время в повседневном речевом обороте предпринимателей, да и простых граждан, появилось слово «оффшор», а также словосочетания «оффшорная схема», «оффшорная компания» и т.п.

А любое использование в предпринимательской деятельности иностранного юридического лица в первую очередь в сознании стало связываться с оффшорами, с минимизацией налогообложения, с вывозом капитала и даже с налоговыми и экономическими преступлениями.

Однако как полагает О.Н. Ведерникова в настоящее время, хотя и остаются возможности минимизации налогообложения за счет использования иностранных налоговых юрисдикций, но не менее существенными становятся и другие преимущества иностранных юрисдикций. На мой взгляд, такими преимуществами являются и, следовательно, могут служить мотивом для использования иностранной юрисдикции в практике (в структуре холдинга или группы предприятий) следующие:

1. Стабильность правовой системы иностранной юрисдикции.

Что позволит обеспечить равенство сторон спора при его рассмотрении в суде, исключит (или затруднит) возможность применения «финансового и административного ресурсов», а также «телефонного права». О стабильности законодательства, судебной практики, а также о их предсказуемости, я думаю, можно даже и не напоминать…

2. Снижение политических рисков.

Использование иностранной юрисдикции делает холдинг (группу лиц) более независимым от российской бюрократии, от смены властей (местных или региональных, например), что может помочь в критической ситуации сохранить собственность и бизнес. Хотя, конечно, абсолютных гарантий не бывает.^[19]

Примечание: следовало бы добавить еще плюсы в использовании иностранных (нерезидентных) или оффшорных компаний, это диверсификация активов собственника. Т.е. если ваши активы зарегистриованы в стране, в которой отсутствует валютный контроль и низкое налогообложение, это означает, что вы сможете свободно перемещать их из одного рынка в другой, конвертировать в деньги или наоборот. Другими словами - с помощью оффшора вы достигаете большего маневра и, следовательно, большей доходности и безопасности для ваших денег.

1. Иностранный гражданин может выступать в качестве учредителя ООО, не находясь на территории РФ и не имея визы.

В этом случае по утверждению Д.В. Винницкого единственной особенностью является предоставление нотариально заверенного перевода паспорта иностранного гражданина в регистрирующий налоговый орган. Вы можете зарегистрировать ООО с вашим участием в качестве единоличного участника и назначить либо себя генеральным директором (но тут вы сталкиваетесь с проблемами в отношении РВП/ВНЖ), либо назначив российского гражданина генеральным директором. Затем, когда вы получите РВП/ВНЖ, вы сможете сменить генерального директора и стать им.

Запрета для регистрации ООО иностранным учредителем действующим Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» нет.

В соответствии с Федеральным законом от 09.07.1999 N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (ст. ст. 4 и 20) для иностранцев в России установлен национальный режим при регистрации. При наличии полного комплекта документов, заполненного согласно утвержденным формам, присутствие иностранного гражданина не является препятствием при регистрации ООО в ФНС.^[20]

2. «Разрешительный документ, позволяющий ему находиться на территории Российской Федерации, жить и работать тут» — это общее правило нахождения иностранных граждан на территории РФ и никак не влияет на статус участника хозяйственного общества.

Наличие разрешений будет необходимо для заключения с вами трудового договора в качестве генерального директора, если вы лично им будете. Так или иначе, получение РВП/ВНЖ будет для вас вопросом нахождения на территории РФ.

Соответствующие положения установлены в уже упомянутом ранее Федеральном законе от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Более того, ничего не мешает вам зарегистрировать, например, молдавское юридическое лицо и участвовать через него в российском хозяйственном обществе. На данный момент действует Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Молдова от 12.04.1996 «Об избежании двойного налогообложения доходов и имущества и предотвращении уклонения от уплаты налогов», что позволит решить определенные проблемы с налогами.

Относительно вашего желания не закреплять своего участия в обществе. Предварительно стоит отметить, что российская юрисдикция не так гибка, как иностранные юрисдикции, поэтому 100% вариантов здесь не много. Безусловно, в российском законодательстве существуют договорные механизмы закрепления подобных отношений. Наиболее проверенным инструментом для этого, как с точки зрения судебной практики, так и определённой конкретности законодательного регулирования, будет договор простого товарищества.^[21]

Но необходимо учитывать, что по закону сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п.2 ст. 1041 ГК РФ). Таким образом, вам в обязательном порядке необходимо будет получить статус предпринимателя. Это можно сделать следующим образом:

в Законе, как видите, нет запрета на участие иностранных юридических лиц (например, молдавских юридических лиц);

зарегистрировать ООО с вашим участием в качестве единоличного участника и назначить себя генеральным директором (но тут вы сталкиваетесь с проблемами, которые возникли ранее в отношении РВП/ВНЖ).

Если будут позволять финансовые возможности, не стоит также списывать со счетов применение к отношениям с партнером права иностранного государства, которое наиболее благоприятно для регулирование подобных правоотношений:

так как вы иностранный гражданин, который имеет дело с российских партнером, то вы можете подчинить договорные отношения наиболее благоприятному для вас применимому праву, которое предусмотрит более гибкий инструмент, чем договор простого товарищества;

создать юридическое лицо в наиболее благоприятной юрисдикции с общим участием и выстраивать с учетом этого отношения с вашим партнером, по праву зарегистрированного иностранного лица.^[22]

Для регистрации ИП иностранный гражданин действительно должен представить копию документа, подтверждающего его право постоянно или временно проживать на территории РФ. Это разрешение на временное проживание либо вид на жительство.

Однако для учреждения ООО дополнительных документов от иностранного гражданина по законодательству о регистрации юридических лиц не требуется. В соответствии с законом, для регистрации ООО от иностранца требуется только нотариально заверенный перевод паспорта, остальные документы стандартные. Инспекция ФНС при подаче документов не имеет права проверять, на каком основании иностранец находится в России и есть ли у него разрешение на временное проживание.

Единственная сложность — заверение документов у нотариуса. Нотариус должен проверить правильность заполнения заявления на регистрацию и данные учредителей. Если въездной штамп стоит давно, то он потребует наличие РВП. Однако это требование можно обойти. В частности, в течение 7 дней после прилета (по въездному штампу) иностранный гражданин может находиться в России без регистрации — в это время он может выступить учредителем ООО. При этом в форме заявления указывается адрес постоянного проживания за границей.