Файл: Субъекты предпринимательского права (Понятие и виды субъектов предпринимательского права и предпринимательской деятельности).pdf

Е.В. Воловик предлагает обратить внимание, что после учреждения ООО иностранец не может выступать в качестве генерального директора созданной организации, если у него нет разрешения на работу в России. Это разрешение можно сделать от созданной организации, но директор (который будет подписывать документы) должен уже иметь такое разрешение. Обычно в таких случаях первым директором для этого назначают гражданина РФ.

Для регистрации ИП иностранный гражданин действительно должен представить копию документа, подтверждающего его право постоянно или временно проживать на территории РФ. Это разрешение на временное проживание либо вид на жительство.

Однако для учреждения ООО дополнительных документов от иностранного гражданина по законодательству о регистрации юридических лиц не требуется. В соответствии с законом, для регистрации ООО от иностранца требуется только нотариально заверенный перевод паспорта, остальные документы стандартные. Инспекция ФНС при подаче документов не имеет права проверять, на каком основании иностранец находится в России и есть ли у него разрешение на временное проживание.^[23]

Единственная сложность - заверение документов у нотариуса. Нотариус должен проверить правильность заполнения заявления на регистрацию и данные учредителей. Если въездной штамп стоит давно, то он потребует наличие РВП. Однако это требование можно обойти. В частности, в течение 7 дней после прилета (по въездному штампу) иностранный гражданин может находиться в России без регистрации - в это время он может выступить учредителем ООО. При этом в форме заявления указывается адрес постоянного проживания за границей.

Обратите внимание, что после учреждения ООО иностранец не может выступать в качестве генерального директора созданной организации, если у него нет разрешения на работу в России. Это разрешение можно сделать от созданной организации, но директор (который будет подписывать документы) должен уже иметь такое разрешение. Обычно в таких случаях первым директором для этого назначают гражданина РФ.^[24]

Итак, особенности отечественного предпринимательства заключаются в том, что предпринимательский слой практически весь формировался из представителей вчерашней номенклатуры, вопреки здравому порядку вещей, когда идеи предпринимательства зарождаются в самом низу. «Предпринимательские структуры вырастают не столько из частной собственности, сколько из институтов бывшей системы». Несмотря на то, что в дореволюционной России предпринимательство зарождалось, пройдя через все этапы становления буржуазии, как класса, но перерыв более чем на 70 лет привел к тому, что преемственность исторического развития отечественного предпринимательства осталась в прошлом. Повторное формирование отечественного предпринимательства проходило на основе равновероятностного рыночного риска с опорой на идеологию индивидуального успеха, но на базе номенклатурно-бюрократической подстраховки, основанной на принципе круговой номенклатурной поруки, что в целом исказило картину формирования цивилизованных рыночных отношений.

3. Актуальные законодательные новеллы в сфере правового статуса субъекта предпринимательской деятельности

С 1 сентября 2014 г. изменился правовой статус юридических лиц как субъектов предпринимательского права: с этого момента все юридические лица создаются в организационно-правовых формах, которые предусмотрены для них гл. 4 ГК РФ.

Прежде всего, необходимо отметить, что сохранилось законодательное деление юридических лиц на коммерческие и некоммерческие и соответствующие различия в их правовом статусе. Само деление юридических лиц на коммерческие и некоммерческие, по мнению разработчиков Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, является неоправданным, поскольку и некоммерческие организации также вправе заниматься предпринимательской деятельностью в пределах своей целевой правоспособности. Однако данное деление было решено сохранить, поскольку при его отмене некоммерческие организации (различные фонды, учреждения, общественные организации и т. д.) получат не обоснованную целевым (ограниченным) характером их правоспособности неограниченную возможность участия в предпринимательской деятельности.

В соответствии с Концепцией развития гражданского законодательства Российской Федерации сейчас в ст. 50 ГК РФ установлен исчерпывающий перечень организационно-правовых форм не только коммерческих, но и некоммерческих организаций, с чем согласны не все правоведы.

В настоящее время полностью упразднена конструкция закрытого акционерного общества, поскольку, как отмечает один из разработчиков Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации Е. А. Суханов, «ООО и ЗАО выполняют абсолютно одинаковые экономические функции. Во многих случаях ЗАО вообще никаких акций не выпускают - ни бумажных, ни безбумажных. Они акционерные на бумаге». Вместо конструкций открытого и закрытого акционерных обществ в общие положения о хозяйственных товариществах и обществах введено дифференцированное регулирование статуса публичных и непубличных обществ (ст. 66.3 ГК РФ). Публичным является акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которые не отвечают данным признакам, признаются непубличными. Также ГК РФ отказался и от обществ с дополнительной ответственностью, которые не получили практического распространения ввиду установления субсидиарной ответственности по долгам юридического лица.

Корпоративные и унитарные юридические лица. С точки зрения организационной структуры ГК РФ впервые предусматривает традиционное для европейского континентального права деление юридических лиц на корпорации (построенные на началах членства) и иные юридические лица некорпоративного характера. Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 ГК РФ, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). По российскому законодательству к ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ).

Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публично-правовые компании.

Перечень корпоративных и унитарных организаций в ГК РФ является исчерпывающим, они подразделяются также на коммерческие и некоммерческие: их отличие прослеживается не только в целях деятельности, но и в правах их участников, органах управления, порядке создания. Таким образом, сохранение сложившихся организационно-правовых форм юридических лиц наряду с делением их на унитарные и корпоративные, коммерческие и некоммерческие позволяет урегулировать общие элементы их правового статуса внутри каждой группы.

Далее рассмотрим особенности правового статуса корпораций как субъектов предпринимательского права.

Федеральным законом от 30.12.2012 № 302-ФЗ ст. 2 ГК РФ была дополнена новым видом гражданских правоотношений, регулируемых гражданским законодательством - корпоративными отношениями, под которыми понимаются отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими. Вслед за данным изменением федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ в разд. 4 ГК РФ был включен такой тип юридических лиц, как корпоративные юридические лица (корпорации).

Термин «корпорация» достаточно давно известен отечественной и зарубежной науке и законодательству . В правовой терминологии США и ряда других стран данным понятием зачастую обозначают юридическое лицо вообще, организацию . В российском законодательстве до недавнего времени им обозначали только такой вид юридических лиц, как государственные корпорации.

В настоящее время юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 ГК РФ, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). По российскому законодательству к ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ).

Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, соответственно, являются унитарными юридическими лицами. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публично-правовые компании.

Таким образом, корпоративными юридическими лицами могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации, отличие их прослеживается не только в цели деятельности, но и в правах их участников, в органах управления. Что касается критерия публичности корпоративных организаций, то такой критерий применим лишь к хозяйственным обществам, которые могут быть публичными и непубличными (ст. 66.3 ГК РФ).

В США, к примеру, все корпорации делятся на четыре группы: публичные (public), полупубличные (quasi-public), предпринимательские (business) и непредпринимательские (non-profit) . При этом среди предпринимательских выделяют профессиональные корпорации, которые обладают специальной правоспособностью, а их учредители должны иметь лицензию на осуществление какого-либо одного вида деятельности, требующего специальных знаний и навыков. Некоммерческие корпорации делятся на три вида: некоммерческие корпорации, которые осуществляют коммерческую деятельность в публичных интересах; некоммерческие корпорации взаимного интереса; общества защиты различных объектов, религиозные некоммерческие корпорации и некоммерческие корпорации со специальными целями. В США корпорации даже имеют конституционные права отдельно от своих собственников или руководителей: так, с 1868 г. корпорации получили возможность предъявлять исковые требования в связи с нарушением принадлежащих им в соответствии с XIV поправкой к Конституции США прав, вытекающих из требований надлежащей правовой процедуры, и других прав. При этом нормы права, регулирующие организацию и деятельность корпораций, являются главным образом нормами права, устанавливаемыми на уровне штатов.

Корпорации как тип юридических лиц следует отличать от государственных корпораций, которые представляют собой одну из организационно-правовых форм некоммерческих организаций. Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций . Таким образом, государственная корпорация относится к категории унитарных юридических лиц, поскольку не имеет членства несмотря на сходство в названии с корпорациями.

Впервые законодательно определена природа прав в связи с участием в корпоративной организации: ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. Данные права носят особый характер, их следует отличать от имущественных и личных неимущественных прав, которые обычно возникают в отношении объектов гражданских прав. Корпоративные права - это права участников хозяйственных обществ и товариществ, а также кооперативов, то есть права участия в юридическом лице, так и соответствующие обязательственные права. Корпоративные права возникают в отношении созданного субъекта - юридического лица, связаны с участием в нем и появляются только у участника данного юридического лица. Перечень таковых прав и обязанностей участников корпорации установлен в ст. 65.2 ГК РФ и носит открытый характер. К ним относятся, в частности, право участвовать в управлении делами корпорации, получать информацию о ее деятельности, обжаловать решения органов корпорации и некоторые другие.

В корпорациях выделяется особая система органов: высший орган, единоличный или коллегиальный исполнительный орган и коллегиальный орган управления. Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников. В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом (п. 1 ст. 65.3 ГК РФ).

В корпорациях учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения и не являющиеся учредительными документами внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица, где могут содержаться положения, не противоречащие учредительному документу юридического лица.