Файл: Банковская информация и обеспечение банковской тайны (Понятие банковской информации и банковской тайны).pdf
Добавлен: 27.05.2023
Просмотров: 273
Скачиваний: 2
Субъекты правоотношений, связанных с охраной, предоставлением и использованием банковской тайны, могут быть разделены. В зависимости от оснований получения информации и объема прав на информацию делятся на три группы:
- Обладатели информации, которая собственно и являет собой банковскую тайну. Это и есть лица, которые обладают правом распоряжаться имеющийся у них информацией самолично[14]. Это клиенты кредитных организаций, чьи личные и коммерческие интересы защищаются институтом банковской тайны.
- Владельцы информации – это сами кредитные организации, которые на основе договора, заключенного с клиентом, приобретают сведения, которые обязаны охранять и не разглашать. Информацию банк получается либо непосредственно от клиента, либо посредством договора. В этом случае, передача информации преследует цель обеспечить возможность выполнения кредитной организацией обязательств, вытекающих из договора, и передача информации носит дополнительный к договору характер. В случаях, предусмотренных законом, владельцы этой информации имеют право предоставления ее третьим лицам и право на ее использование.
- Пользователи информации. Это те лица, которые получают сведения, заключающие банковскую тайну, от владельца информации либо от самого банка, из-за необходимости выполнения своих должностных обязанностей. Эти лица могут получать информацию, содержащую банковскую тайну, согласно закону.[15]
Закон о банках и банковской деятельности определяет:
- кредитные организации, организации, осуществляющие функции по обязательному страхованию вкладов, Банк России гарантируют банковскую тайну (Агентство по страхованию вкладов[16]);
-все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну;
-Банк России, АСВ не вправе разглашать сведения, которые получил в ходе исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций;
-аудиторские организации не имеют права открывать сведения, полученные в ходе проводимых ими проверок, третьим лицам;
-уполномоченный орган, если он осуществляет меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, которые были получены преступным путем[17], не имеет права распространять третьим лицам информацию, которую он получил от кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом " О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".
Кредитные, аудиторские и иные организации, а так же Банк России, АСВ, КФМ, должностные лица, которые там работают – все эти учреждения и лица несут ответственность, за разглашение банковской тайны, к этому относится и возмещение нанесенного ущерба.
Так же обязанность соблюдать режим банковской тайны, ее хранение и доступ к ней предусмотрена для:
-таможенных органов[18],
-налоговых органов[19],
-органов и агентов валютного контроля[20],
-Федеральной службы по финансовым рынкам - уполномоченного государственного органа, который осуществляет надзор и контроль за деятельностью бюро кредитных историй[21],
-Федеральной службы государственной статистики[22],
-Федеральной службы финансово-бюджетного надзора[23].
Обязанность соблюдать конфиденциальность информации, относящейся к банковской тайне, для других субъектов, например, для инспекторов Счетной палаты, прокурорских работников, выражена в общем виде – «хранить охраняемую законом тайну».
На данный момент банковскую тайну, которая включает в себя информацию о физических лицах, банк не обязан сохранять до момента заключения договора, но она должна охраняться как персональные данные. Если законодательство установит общие принципы и условия сбора и обработки персональных данных, то степень их охраны существенно повысится[24]. Режим охраны персональных данных не может быть использован аналогичным образом для восполнения пробела регулирования в отношении информации о юридических лицах.
Теперь, когда подробно разъяснен круг лиц, которые могут быть обладателями тайны, хотелось бы обратить внимание на 26 статью «банковского закона», а конкретно, на понятие используемое там: «корреспондент кредитной организации». Когда этот термин используется в тексте этой статьи, значимой нагрузки никакой не будет, так как этот термин находится в субординации с понятием клиент. «Клиент» является подчиняющим, а «корреспондент» - подчиненным. Тем более, что по статье 860 ГК РФ на договоры корреспондентского счета распространяются правила о договорах банковского счета. Из этого следует, что банки-корреспонденты являются клиентами того банка, где у них открыты счета. В следствии этого можно утверждать, что по законодательству Российской Федариции, клиент кредитной организации является единственным обладателем информации, которая является банковской тайной.
В список гарантов банковской тайны в соответствии с «банковским законом» входят[25] все кредитные организации, а также Банк России и АСВ. В отношении банковской тайны, статус последнего очень интересен. Во-первых, организация, реализующая функции по обязательному страхованию вкладов, не состоит в договорных отношениях с теми, кто обладает этой информацией. Но они получает сведения, Которые уже относятся к банковской тайне, то есть они должны просто соблюдать режим предоставления таких сведений. Можно сделать вывод о том, что в таких случаях, статус такой организации, схож со статусом пользователя банковской тайны. Можно отметить, что закон так же закрепляет за АСВ право не только пользоваться, но так же и распоряжаться информацией, которая относится к банковской тайне. Это правомочие допустимым для владельцев информации[26].
Так как обязанностью кредитной организации является сохранность банковской тайны, то эту обязанность должны автоматически выполнять служащие кредитной организации.
Обязанность соблюдать режим банковской тайны возникает только у физических лиц, то есть работников кредитной организации, а у нее может лишь появиться обязанность нести субсидиарную ответственность, если тайна будет разглашена или не будет хватать имущества виновного служащего для удовлетворения претензий клиента. Такой вывод можно сделать, если объяснить «банковский закон» как он есть.
Но сразу же можно выявить противоречие, так как такой подход не сходится с правовой природой банковской тайны. Это можно обосновать тем, что эта тайна появляется из правоотношений клиента и банка, а работник банка не будет являться стороной в этих отношениях, а будет просто выступать от имени банка.
Служащие банка и иные пользователи информации, которая относится к банковской тайне, как и владельцы этой тайны, должны соблюдать режим конфиденциальности.
Однако опять же возникают вопросы, если мы рассматриваем данную обязанность служащих не в статике, а в динамике. Что делать, если у сотрудника прекращаются трудовые отношения с банком? То есть работник утрачивает статус «служащего» и с этого момента у него прекращаются обязанности по отношению к банку, в том числе обязанность сохранять банковскую тайну. К сожалению, действующее законодательство не регулирует в полной мере данный вопрос.
Например, «банковский закон» фиксирует запрет на распространение информации, которую получили сотрудники в ходе выполнения своих профессиональных обязанностей в Банке России, организациях, осуществляющих функции по обязательному страхованию вкладов, аудиторских организаций и уполномоченных органов, осуществляющего меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов.
Когда рассматривается вопрос о статусе, который принадлежит пользователям банковской тайны, нужно учитывать, что от самого факта получения таких сведений появляется обязанность соблюдать режим конфиденциальности этих сведений. Следует так же отметить, что право доступа к банковской тайне предусматривается законом далеко не для всех субъектов, на кого обязанность охранять банковскую тайну возложена нормативными актами. Другие субъекты не могут получать справки о конкретных клиентах банка (органы статистики), а могут быть лишь пользователями информации в обобщенном виде. Учитывая смысл положений ст. 857 ГК РФ и ст. 26 «банковского закона», можно подчеркнуть, что ведущее значение для понятия банковской тайны является не лицо, на которого возложена обязанность по ее охране, а содержание информации.
Предоставление государственным органам сведений, содержащих банковскую тайну
В статье 857 ГК РФ закрепляется, что сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а вот государственным органам и должностным лицам эти сведения могут быть представлены исключительно в случаях и в порядке, установленном законом. В каких случаях и каком порядке государственный орган и их должностные лица могут получить информацию о клиентах банка прописано в Законе о банках. Так же дополнительные нормативные правовые акты детализируют полномочия и порядок получения таких сведений. Случаи предоставления сведений, относящихся к банковской тайне, можно систематизировать по нескольким критериям.
Во-первых, наличие или отсутствие согласия клиента кредитной организации на предоставление информации является немаловажным критерием[27].
Во-вторых, критерием будут являться порядок предоставления банковской тайны и форма, в которой эта информация предоставляется. Так, сведения могут представляться:
1) по особым запросам государственных органов в форме справок или документов,
2) в составе отчетной или иной итоговой документации кредитной организации (аудиторам, Банку России),
3) в режиме извещения без предварительного запроса государственных органов о наличии определенных, предусмотренных законом обстоятельств в отношении конкретного клиента банка (налоговых органов об открытии и закрытии банковского счета),
4) в силу предписания закона при выявлении установленных признаков Комитету по финансовому мониторингу[28].
В-третьих, критерием будет являться само лицо, а точнее статус этого лица, которого касаются представленные сведения. Так, например, причины и основания по которым предоставляется информация о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях и о физических лицах, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя будут разными. Так же следует отметить, что объем предоставляемой банком информации будет разным. В одном случае, банковская организация может предоставить полную информацию о счете юридического лица и индивидуального предпринимателя, а так же дать справки о проводимых ими операциями, а в другом случае, та же организация может предоставить только справку об операциях.
Налоговые органы.
Очевидно, что отношения между банками и налоговыми органами имеют самое важное значение. Но опять же, в данном случае можно заметить конфликт интересов, так как банки стремятся как можно качественнее оберегать информацию о своих клиентах, потому что именно они являются источником дохода для банков, а налоговые органы, в свою очередь, стремятся получить максимально возможную информацию в наикратчайшие сроки от банков.
Налоговые органы имеют право получить информацию об операциях и счетах индивидуальных предпринимателей и юридических лиц только если это предусмотрено нормативно-правовыми актами об их профессиональной деятельности. Очень широкие полномочия предоставляются налоговым органам по получению информации о клиентах банка Налоговым кодексом:
- банки открывают счета индивидуальным предпринимателям, организациям только при определенном условии, если те предоставляют свидетельство о том, что стоят на учете в налоговом органе;
- в обязанность банка входит сообщать в налоговый орган об открытии или закрытии счета индивидуального предпринимателя, организации по месту их учета в течении 5 дней со дня соответствующего действия, то есть открытия или закрытия;
- обязанностью банка так же является выдача налоговым органам справок по операциям и счетам, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и организациям, в соответствии с законодательством Российский Федерации, в период 5 дней после мотивированного запроса, выполненного налоговым органом[29];
- налоговые органы вправе требовать от банков документы, которые подтверждают, что налогоплательщики исполняют поручения, так же документы о налогах и штрафах[30];