Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности (Нормативно-правовое и смысловое сопровождение рекламы и рекламной деятельности).pdf

Это изменение (ст. 25 Закона N 38-ФЗ была дополнена ч. 1.1) в первую очередь повлияло на деятельность рекламораспространителей. Согласно приведенной норме требования к рекламе биологически активных добавок оказались ужесточены: она должна сопровождаться предупреждением о том, что такие добавки не являются лекарственным средством.

Данные поправки внесены в Федеральный закон от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", то есть, прежде всего, регулируют деятельность мобильных операторов. Однако изменения, вступающие в силу с 21 октября 2014 г., затронут и рекламодателей, использующих в своей работе СМС-рассылки.
Как следует из дополнительной ст. 44.1 приведенного Закона, подобная рассылка должна производиться при условии получения предварительного согласия абонента. Если заказчик рассылки или оператор мобильной связи не докажет, что данное согласие было получено, СМС-сообщения признаются отправленными без предварительного согласия абонента, иными словами, являются незаконными. Исключений из нового правила немного. Одно из них - рассылки по инициативе органов власти различного уровня, осуществляющих исполнительно-распорядительные полномочия в соответствии с законодательством РФ.

Во всех же остальных случаях СМС-сообщения по инициативе заказчика (рекламодателя) должны рассылаться на основании договора, предметом которого являются услуги по осуществлению рассылки. Договор этот потребуется заключать с мобильным оператором, абоненту которого предназначена рассылка.^[15]

Таким образом, учреждениям, рекламирующим свои услуги посредством СМС или информирующим данным способом потребителей, необходимо будет совершить два шага. Во-первых, получить согласие абонента на рассылку ему тех или иных сведений. Во-вторых, заключить соответствующий договор с оператором мобильной связи.
Отметим, что внимание законодателя к СМС-рассылкам было привлечено именно из-за сложившейся практики рекламной деятельности. По данным Федеральной антимонопольной службы, около 45% всех поступающих заявлений связаны с нежелательным распространением рекламы через СМС-сообщения. "Эта проблема требует скорейшего решения, - считает Т.Е. Никитина. - Мы надеемся на последствия изменений, внесенных в Закон о связи, однако сейчас трудно прогнозировать, действительно ли будет достигнут ожидаемый эффект или поток нежелательных СМС-сообщений все-таки не уменьшится. Если вдруг сокращения потока не произойдет, мы будем думать над тем, какие поправки внести теперь уже в Закон N 38-ФЗ, чтобы отрегулировать правоприменение в указанной части".

---

В настоящее время на рассмотрении в Госдуме находится 21 законопроект, касающийся регулирования рекламной деятельности. Однако, по данным К.А. Писенко, часть из них не будет поддержана депутатами.
В числе же тех, которым дадут зеленый свет, - законопроект N 512122-6 о запрете размещения наружной рекламы на объектах культурного наследия. В июне он был одобрен в первом чтении, а до конца текущего года планируется к принятию в окончательной редакции.^[16]

Как сказано в пояснительной записке к проекту, размещение рекламных конструкций на объектах культурного наследия приводит к изменению их облика, влияет на их устойчивость и сохранность. В связи с этим должен быть предусмотрен прямой законодательный запрет на распространение наружной рекламы на объектах, включенных в Единый государственный реестр памятников истории и культуры, а также на их территориях (за исключением территорий достопримечательных мест). Такие требования установлены в дополнительной ч. 3.1, которую предлагается внести в ст. 19 Закона N 38-ФЗ.

Аналогичные поправки будут внесены в Федеральный закон от 25.06.2002 N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации" (дополнительная ст. 35.1 в редакции законопроекта). Однако, чтобы привлечь публику и популяризировать деятельность организаций, расположенных на объектах культурного наследия, планируется не распространять запрет на рекламу театрально-зрелищных, культурно-просветительских и зрелищно-развлекательных мероприятий, которые проводятся на территории указанных объектов. На такой рекламе даже может быть указан спонсор мероприятия, но упоминание о нем не должно занимать более 10% площади рекламы.
В законопроект включены и переходные положения. Если он будет принят и станет законом, разрешения на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на объектах культурного наследия, выданные до вступления в силу данного Закона, будут действительны до истечения их срока действия.^[17]

Впрочем, Е. Ромат полагает, что необходимость регулярно вносить изменения в законодательство о рекламе, да и сами ошибки и нарушения, совершаемые участниками рекламного рынка, во многом обусловлены следующим фактором. Реклама работает с таким эфемерным явлением, как восприимчивость потребителей, и этим отношениям трудно придать юридическую определенность. Отсюда расплывчатость либо громоздкость понятий, встречающихся в Законе N 38-ФЗ, которые становятся причиной проблем при его применении.

---

"Прежний Закон давал нам понятие рекламы, в котором присутствовали основные ее признаки, - считает профессор кафедры теории и истории государства и права Академии МВД России М.В. Баранова. - Сегодняшнее определение короче, но чтобы добраться до его сути, надо "пройти по гиперссылке": сначала переместиться в понятие "объект рекламирования", а из него - в понятие "товар". Далее из всех определений нужно собрать единую конструкцию, в которой и будут присутствовать все признаки рекламы".

Трехуровневое понятие рекламы и ряд нечетко сформулированных определений Закона N 38-ФЗ (а их более 40) сложны для использования в практической рекламной деятельности, ведь сотрудники организаций (рекламодателей и рекламораспространителей), занимающиеся этой деятельностью, нередко не имеют достаточных юридических знаний. Иными словами, туманные формулировки как раз и несут риски, которые в дальнейшем могут трансформироваться в реальные правонарушения.
Неопределенность понятий также приводит к тому, что на практике некоторые из них не могут быть разграничены. Например, чем отличаются друг от друга спам, реклама и рассылка обязательной информации, необходимой для уведомления граждан? В условиях существующего правового регулирования это очень сложно разграничить.
И здесь проявляется еще одна проблема. "Законодательство сейчас отстает в решении насущных вопросов, которые каждый день возникают в работе сотрудников рекламной индустрии, - отметил вице-президент Ассоциации коммуникационных агентств России В.А. Евстафьев. - Например, что такое СМИ в Интернете? Существует некое определение, но под него можно подвести практически любой сайт".^[18]

По мнению М.В. Барановой, неопределенность понятий вызвана тем, что в рекламной сфере нет стратегии нормотворчества, а также тактики внедрения новых терминов, в том числе в плоскость их последующего практического применения. "Стратегия и тактика нормотворчества базируются на четком представлении о том, в каком направлении развивается рекламная сфера, в чем она нуждается в профессиональном плане и как должны быть построены главные определения, в соответствии с которыми живет эта индустрия, - продолжила она. - Обозначу несколько постулатов, которые могли бы лечь в основу менеджмента нормотворчества в сфере рекламы. Во-первых, понятия Закона N 38-ФЗ должны быть изначально четко разграничены и их признаки не должны повторяться. Тогда мы не будем путать анонсы и рекламу и т.п. Во-вторых, конкретизацию понятий (уточнение, придание им новых черт, не противоречащих основным признакам) нужно осуществлять в подзаконных актах. В-третьих, когда субъекты рекламной деятельности (рекламодатель, рекламопроизводитель, рекламораспространитель, потребитель рекламы, потребитель объекта рекламирования и регулятор) попадают в ситуацию конфликта, с этого момента необходимо использовать ровно те определения, которые прописаны в Законе N 38-ФЗ (а некоторые понятия в Законе не прописаны)".

---

Таким образом, нельзя недооценивать значимость терминологии, на которой построена вся деятельность рекламной отрасли. Именно поэтому важно, чтобы определения, прописанные в Законе N 38-ФЗ, были сформулированы качественно.^[19]

2.2. Правовое регулирование стандартов этики в рекламной деятельности

Зарубежный опыт государственного регулирования этических стандартов рекламной коммуникации крайне необходимы, рекламная отрасль находится на этапе становления в условиях гуманистического общества. Происходит формирование морально-этических парадигм, составляющих отечественной рекламы. Эти процессы, по мнению И.А. Соловьевой не только предусматривают поиски своеобразного и приемлемого комплекса этической корректности и выработки этических стандартов рекламы на национальных территориях, но и требуют определенной ориентации на образцы других государств, где рекламная коммуникация прошла длительный, поступательный и непрерывный путь развития.^[20]

Достижения истории формирования рекламного законодательства в экономически развитых странах мира бесспорно производительные и образцовые для РФ. Именно законотворческий рекламный опыт раскрывает отношения морали и права в сфере социальных коммуникаций и выделяет понятие законодательно урегулированной рекламы, является социальной коммуникацией, которая соответствует нормам действующего национального законодательства и международного права.

Дихотомия право - мораль свидетельствует, что основной характеристикой этики в сфере рекламы является выразительный приоритет морали как социального регулятора о праве. Однако сферу морали нельзя рассматривать только как сферу регулирования традиции, обычая, внутреннего нравственного закона (совести) и противопоставлять праву как внешнем силовом регулированию, опосредованном государственной властью.

Доминирует взгляд на рекламную этику как объект информационных правоотношений, сторонниками данной идеи являются: Михаил Медведев, Екатерина Мамонова, Дмитрий Копытин и т.д.

Итак, тема «этика и право» развивалась в в системе рекламных услуг, разносторонне, определяя этические принципы и нормы рекламы, регламентированые действующим законодательством. Однако в РФ подобных исследований практически не проводилось.^[21]

---

Вопрос этики рекламной коммуникации, как свидетельствуют исторический опыт и практика ведущих стран мира, регулируются государством в правовом поле на национальном уровне через систему законодательства, пользуясь законами, постановлениями, актами, указами. На международном уровне эту функцию выполняют директивы.

Законодательный уровень, который фактически олицетворяет государственное регулирование рекламы, предполагает сочетание законодательной системы с судебной практикой и системой органов государственной исполнительной власти, представленной центральными и региональными контролирующими органами. Законодательные системы регулирования рекламной коммуникации типологически разные и классифицируются по принципу монологичности и полилогичности.

Примечание. Французский опыт:

- Государственные органы власти, регулирующих рекламную деятельность во Франции, действуют слаженно и профессионально: Высший аудиовизуальный совет регулирует содержание рекламных объявлений на радио и телевидении; Национальный комитет по информации и свобод отвечает за защиту данных; Французское агентство по безопасности продукции для здоровья - за рекламу безрецептурных медикаментов (и медикаментов, не подлежащих возврату) и медицинской продукции, предназначенной для широкой общественности; Генеральный директорат по вопросам конкуренции, потребительских дел и запобиганняння мошенничества имеет общие полномочия по обманчивой рекламы.

Государственные органы исполнительной власти во Франции выполняют непосредственную функцию - контроль за производством и распространением рекламы. Система центральных контролирующих органов не слишком разветвленной Министерство экономики и финансов Французской Республики, одно из подразделений этого министерства - Генеральная дирекция внутренней торговли и ценовой политики; Министерство культуры Французской Республики, Национальный совет по вопросам торговли. Некоторые специфические направления рекламы контролируют соответствующие государственные учреждения, в том числе на телевидении и радио - Высший аудиовизуальный совет, подотчетна Министерству культуры Франции.^[22]

На основе анализа выявлены основные факторы, обусловившие нынешний высокий уровень развития профессиональных стандартов рекламы в странах ЕС, США, Японии и Китае. В этих странах, система регулирования рекламы имеет следующие характерные признаки:

постоянное законодательство;

---