Файл: Добросовестная и недобросовестная конкуренция (Добросовестная конкуренция как экономическая категория).pdf

В Российской Федерации концепция законодательства о конкуренции была реализована через разработку специального закона, в который наряду с большим по объему собственно антимонопольным законодательством были включены отдельные нормы, направленные на регулирование недобросовестной конкуренции. Первоначально Закон РСФСР от 22.03.1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» не содержал определения понятия «недобросовестная конкуренция». В ст. 10 этого закона был установлен общий запрет на недобросовестную конкуренцию, и приводился примерный перечень форм

[21] по Юданов А.Ю. Конкуренция: теория и практика. - М.: Гном-пресс, 2001.

[22] Дозорцев В.А. Недобросовестная конкуренция или несправедливая. Юридический мир. – 1997. - № 4. - С. 29.

[23] Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Классика российской цивилистики. Том II, с. 107.

недобросовестной конкуренции. Позднее, 25 мая 1995 г. в закон были внесены изменения и дополнения, в том числе было введено определение понятия «недобросовестная конкуренция» (ст. 4)[24].

В настоящее время в Федеральном законе от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции) инкорпорированы нормы двух законов: Закона РСФСР от 22.03.1991 года № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и Федерального закона от 23.06.1999 г. № 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг».

Закон о защите конкуренции устанавливает организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, предусматривает обновление правового инструментария, а также унификацию правового регулирования отношений по защите конкуренции на товарных и финансовых рынках.

В соответствии с п. 9 ст. 4 Закона о защите конкуренции под недобросовестной конкуренцией понимаются «любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Таким образом, недобросовестная конкуренция — это всегда действия. Бездействие даже при наличии всех прочих признаков не может рассматриваться как недобросовестная конкуренция в отличие, например, от монополистической деятельности. Монополистической деятельностью в определенных случаях может признаваться и бездействие.

Другим обязательным условием является осуществление субъектами правоотношения предпринимательской деятельности на одном товарном (финансовом) рынке. То есть хозяйствующий субъект, в отношении которого совершаются недобросовестные действия, и хозяйствующий субъект, который совершает такие действия, должны находиться в конкурентных отношениях.

И, наконец, основным квалифицирующим признаком недобросовестной конкуренции является противоречие действий хозяйствующего субъекта законодательству РФ, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости. Используемые здесь морально-этические, в основе своей философские категории — добропорядочность, разумность и справедливость — оставляют широкий простор для толкования. Кроме того, определением недобросовестной

[24] Коковихин Ю. В. Недобросовестная конкуренция. Нормативно-правовое регулирование и правоприменительная практика. Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2009. - № 6. - С.31-39. 

конкуренции предусматривается, что для признания этих действий в качестве

правонарушения необходимо учитывать причинение убытков конкуренту либо нанесение вреда его деловой репутации. При этом убытки или вред деловой репутации не обязательно должны быть реальными, достаточно лишь такой потенциальной возможности.

В части 1 ст. 14 Закона о защите конкуренции содержится общий запрет недобросовестной конкуренции, а также приводится перечень разнородных действий, сгруппированных в 5 дифференцированных составов, которые принято называть формами недобросовестной конкуренции. Эти действия подлежат запрету независимо от того, отвечают они условиям, установленным в понятии недобросовестной конкуренции, или нет. Вернее, в данном случае не требуется соотносить действия, квалифицируемые как недобросовестная конкуренция в силу статьи 14 Закона о защите конкуренции, с понятием «недобросовестная конкуренция», закрепленным в ст. 4 этого закона. Предусмотренные ст. 14 закона составы правонарушений относятся к прямым нормам, которые применяются непосредственно.

В часть 2 ст. 14 Закона о защите конкуренции включены положения, в соответствии с которыми не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг. Они не содержат примерного состава действий, которые можно было бы квалифицировать в качестве недобросовестной конкуренции. По своей правовой конструкции эти положения близки к нормам ст. 10 ГК РФ, в силу которой не допускается злоупотреблением правом, а также использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции.

Несмотря на то, что понятие недобросовестной конкуренции по смыслу антимонопольного законодательства не покрывается понятием «ограничение конкуренции», действия хозяйствующих субъектов, нарушающих требования части 2 ст. 14 Закона о защите конкуренции, следует рассматривать как злоупотребление правом в иных формах[25].

Часть 3 ст. 14 Закона о защите конкуренции предусматривает для заинтересованного лица (то есть лица, чьи права нарушены актом недобросовестной конкуренции) возможность направления решения антимонопольного органа о нарушении положений части 2 настоящей статьи в отношении приобретения и использования исключительного права на товарный знак в Роспатент для признания недействительным предоставления правовой охраны товарному знаку.

Таким образом, недобросовестная конкуренция представляет из себя соперничество за что-либо ограниченное или лучшее, которое осуществляется не в соответствии с существующими этическими нормами, традициями и законами. Причины возникновения недобросовестной конкуренции как своеобразного метода конкуренции заложены в психических особенностях человека.

[25] Паращук С.А. Конкурентное право. М.: Наука, 2010. - С. 193.

2.2 Формы недобросовестной конкуренции

Недобросовестная конкуренция в хозяйственной практике, как нарушающее общепринятые правила и нормы этики и добросовестной конкуренции соперничество за ограниченные («редкие») ресурсы, находит свое проявление через следующие формы:

- демпинг;

- установление дискриминационных цен;

- установление контроля над деятельностью конкурента с целью прекращения этой деятельности;

- экономический или промышленный шпионаж;

- тайный сговор на торгах и создание тайных картелей;

- подделка продукции конкурентов;

- ненадлежащая реклама;

- махинации с деловой отчетностью;

- ограничительная торговая практика;

- деловая коррупция.

Рассмотрим каждую из этих форм проявления недобросовестной конкуренции подробнее.

Под демпингом понимают осуществляемый для вытеснения конкурентов и захвата внешних рынков сбыта вывоз товаров из страны по более низким ценам, чем цены внутри страны или на мировом рынке. Демпинг может осуществляться за счет средств фирмы-экспортера или с помощью государства путем субсидирования экспортных поставок из средств государственного бюджета.

Ценовая дискриминация имеет место тогда, когда в один и тот же момент один и тот же продукт, работа или услуга продаются разным покупателям по разным ценам, причем разница в ценах не оправдана различиями в издержках производства этого продукта, работы или услуги. Для осуществления ценовой дискриминации необходимо, что у покупателей отсутствовала возможность перепродажи продукта (именно продукта, поскольку работы и услуги нельзя хранить), а у продавца имелась возможности градации покупателей в зависимости от их эластичности спроса на покупаемый продукт, работу или услугу.

Установление контроля над деятельностью конкурента осуществляется при помощи покупки контрольного пакета акций конкурента с целью прекращения его деятельности.

Промышленный или экономический шпионаж — это одна из форм недобросовестной конкуренции, применяемая на всех уровнях экономики, начиная с небольших предприятий и заканчивая государствами. Основное предназначение промышленного шпионажа — экономия средств и времени, которые требуется затратить, чтобы догнать конкурента, занимающего лидирующее положение, либо не допустить в будущем отставания от конкурента, если тот разработал или разрабатывает новую перспективную технологию, а также чтобы выйти на новые для предприятия рынки. Не следует путать промышленный шпионаж и конкурентную разведку. Основное их отличие состоит в том, что промышленный шпионаж, нарушая нормы законодательства и этические нормы, является формой проявления недобросовестной конкуренции, тогда как конкурентная разведка является формой добросовестной конкуренции[26].

Под тайным сговором подразумевается ситуация, когда фирмы действуют согласованно с целью установить цену и объем производимого каждой из них продукта или определить географический регион, в котором каждая фирма может продавать свою продукцию. Иногда для обозначения тайного сговора используют также похожие по содержанию понятия, а именно «джентльменское соглашение» и кодекс «честной конкуренции». «Джентльменское соглашение» представляет собой неофициальную договоренность между олигополистическими компаниями отрасли об установлении цен, а под кодексом «честной конкуренции» подразумевается соглашение бизнесменов о ценах и квотах производства, что другими словами и есть тайный сговор.

Создание тайных картелей представляет собой простейшую форму монополистического объединения и недобросовестной конкуренции. В отличие от других, более устойчивых, форм монополистических структур (синдикаты, тресты, концерны) картель сохраняет финансовую производственную самостоятельность. Объектами соглашения могут быть: ценообразование, сферы влияния, условия продаж, использование патентов. Действует, как правило, в рамках одной отрасли. Затрудняет функционирование рыночных механизмов.

Подделка продукции конкурента обычно используется в отношении раскрученных и авторитетных брендов. Компания, которая решила подделывать продукцию своего более успешного конкурента, экономит не только на продвижении и рекламе своей продукции, но также и на издержках, связанных с разработкой и многими другими. При этом продукция производится гораздо более низкого качества и по более низким ценам, не только вытесняя продукцию фирмы, производящей оригинальную продукцию с конкретных рынков, но и нанося урон репутации этой фирмы.

Ненадлежащая реклама занимают одно из лидирующих мест среди форм проявления недобросовестной конкуренции, и включает в себя недобросовестную, недостоверную, неэтичную, заведомо ложную и иную рекламу, не соответствующую нормам этики данного бизнеса.

Ограничительная торговая практика – это одна из форм недобросовестной конкуренции, направленная на сокращение и устранения конкуренции между производителями аналогичной продукции. Она включает в себя:

- исключительное дилерство;

- отказ в поставках;

[26] Тотьев К.Ю. Конкурентное право (правовое регулирование конкуренции). - М.: Изд-во РДЛ, 2010. - С. 210.

- ценовое сжатие;

- связанные товары;

- скидки по совокупному объему;

- поддержание розничных цен и др.

Деловая коррупция, наряду с бытовой коррупцией и коррупцией верховной власти, является одним из разновидностей коррупции. В широком смысле слова коррупция (от лат. corrumpere — портить) — это использование должностным лицом своих властных полномочий и доверенных ему прав в целях личной выгоды, противоречащее установленным правилам. Наиболее часто термин коррупция применяется по отношению к бюрократическому аппарату и политической элите. Деловая же коррупция возникает при взаимодействии власти и бизнеса. Например, в случае хозяйственного спора, стороны могут стремиться заручиться поддержкой судьи с целью вынесения решения в свою пользу.

Таким образом, недобросовестная конкуренция имеет огромное количество форм проявления и все эти формы перечислить объективно невозможно из-за глубины и специфики данного понятия как детерминированного этическими нормами, которые также бесконечны в своем проявлении и которые также все перечислить невозможно.

Характерной особенность демпинга как формы проявления недобросовестной конкуренции является его связь с международными экономическими отношениями, и как следствие этого, широкое проникновение и использование его компаниями именно при осуществлении своей деятельности на мировом рынке. Неразрывная связь демпинга и международных экономических отношений породили своеобразные его формы, которые могут находить свое проявление в большинстве только в условиях функционирования компании на мировом рынке. Наиболее ярко иллюстрирующей это утверждение является такая форма демпинга как валютный демпинг, который имеет место при экспорте товаров по ценам ниже рыночных за счет снижения обменного курса валюты страны-экспортера.