Файл: Правовое регулирование рынка банковских услуг. Общая характеристика.pdf
Добавлен: 15.06.2023
Просмотров: 328
Скачиваний: 3
Если обратиться к теории банковского права, сразу привлекает внимание плюрализм определений термина «банковская деятельность» и отсутствие единообразных критериев в определении данного понятия. Отдельные авторы, затрудняясь с его определением, дают понятие «незаконная банковская деятельность», реципируя его из УК РФ[24]. На наш взгляд, это не совсем верно, таким образом ограничивается предмет и сфера правового регулирования банковской деятельности.
К.Т. Трофимов считает, что банковскую деятельность можно определить как основанную на законе либо лицензии предпринимательскую деятельность кредитных организаций на рынке финансовых и связанных с ними услуг по выполнению функций посредничества в кредите, платежах и обращении капитала[25]. Позволим предположить, что определение понятия «банковская деятельность» через понятия «финансовые услуги», «обращение капитала», «посредничество в кредите» не совсем удачно, так как обязательно потребовалось бы разъяснение данных понятий. О.М. Олейник полагает, что «банковская деятельность представляет собой систему постоянно осуществляемых сделок и операций, направленных на извлечение прибыли»[26]. Г.А. Тосунян указывает, что «под банковской деятельностью понимается предпринимательская деятельность кредитных организаций, а также деятельность Банка России (его учреждений), направленная на систематическое осуществление банковских операций (либо обусловленная ими) на основании: для Банка России и его учреждений — Закона о Банке России; для кредитных организаций — специального разрешения (лицензии) Банка России, полученного после государственной регистрации кредитной организации в порядке, предусмотренном федеральным законодательством»[27]. А.Г. Братко определяет, что «банковская деятельность — это банковские операции и сделки, а также другие действия кредитной организации, которые непосредственно направлены на развитие эффективности и повышение безопасности банковских услуг».[28]. Ю.В. Кучера рассматривает банковскую деятельность как «коммерческую деятельность кредитных организаций (банков, небанковских кредитных организаций), направленную на получение прибыли путем систематического осуществления банковских операций на основании лицензии Центрального банка Российской Федерации, полученной после государственной регистрации кредитной организации в соответствии с действующим федеральным законодательством»[29].
Несмотря на многообразие существующих мнений, в большинстве указанных определений присутствует ряд повторяющихся признаков, а ядром банковской деятельности негласно признаются банковские операции и банковские сделки.
Таким образом, исходя из изложенного, можно выделить следующие характерные черты банковской деятельности:
- это предпринимательская деятельность, т.е. экономическая по своей природе, следовательно, направлена на получение прибыли;
- осуществляется только специальными субъектами (кредитными организациями и Центральным банком);
- кредитные организации осуществляют ее только после получения и на основании лицензии, выдаваемой ЦБ РФ;
- основным ее содержанием является систематическое совершение банковских операций и банковских сделок, а равно организационные мероприятия, призванные обеспечить совершение таких операций и сделок.[30]
При рассмотрении банковской деятельности через призму ее основных структурных элементов — банковских операций и банковских сделок на практике возникают некоторые сложности. Дело в том, что законодатель в ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» определяет только форму указанных понятий, но не раскрывает их содержание и не закрепляет определение[31]. В иных нормативноправовых актах также отсутствуют легальные дефиниции банковских операций и банковских сделок, чего не скажешь о теории банковского права, в которой содержатся различные толкования обозначенных понятий. Например, М.М. Агарков определил банковские операции как «сделки, совершение которых составляет непосредственный предмет деятельности банка...»[32], а А.Ю. Викулин считает, что «банковские операции — это сделки, объектом которых могут выступать деньги, ценные бумаги, драгоценные металлы, природные драгоценные камни, систематически проводимые кредитными организациями и Банком России (его учреждениями) в соответствии с принципом исключительной правоспособности...»[33]. Смеем предположить, что эти определения были даны до вступления в силу Федерального закона от 3 февраля 1996 г. «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР"». Действовавший до этого Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР» не разделял банковские операции и банковские сделки, давая их единый перечень. Определение понятия «банковская операция» через термин сделка, а понятия «банковская сделка» через термин операция может внести еще большую путаницу в банковскую практику. Более логичным, на наш взгляд, представляется, что под банковскими операциями следует понимать такие «технологические» действия банка, обусловленные статутными особенностями его функционирования, как кредитной организации, которая призвана осуществлять соответствующие финансово-технические операции в целях финансового самообеспечения и создания стабильных экономических условий для оказания закрепленных в Уставе банковских услуг. В определении же банковских сделок следует, прежде всего, исходить из гражданско-правового понимания самого термина «сделка», наделяя его специфическими признаками, свойственными для банковских сделок. Следует отметить, что если перечень банковских операций, предусмотренных ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», является исчерпывающим, то перечень банковских сделок не является таковым и подлежит расширительному толкованию[34].
Для более точного понимания содержания банковской деятельности выявим разграничения между банковскими операциями и банковскими сделками[35]:
- банковские операции осуществляют только кредитные организации, а банковские сделки совершают две стороны: кредитная организация и ее партнер (клиент);
- для проведения банковских операций необходима лицензия. Например, для принятия вкладов от населения лицензия требуется, а для помещения денег на депозит (стать вкладчиком) — нет;
- банковские операции регулируются с использованием императивного метода, а сделки — диспозитивного (гражданско-правового);
- банковские операции составляют предмет правового регулирования публичного права, а сделки — частного;
- сделка между кредитной организацией и ее клиентом регулируется нормами гражданского законодательства, а банковская операция — нормами банковского законодательства. Банк России не вправе регулировать своими нормативными актами сделки между кредитными организациями и их клиентами, а федеральные органы исполнительной власти не вправе регулировать банковские операции;
- несоответствие сделки нормативным актам Банка России не является основанием для признания ее недействительной, а несоответствие сделки нормативным актам федеральных органов исполнительной власти, принятым в соответствии с Гражданским кодексом РФ, влечет их недействительность;
- банковская операция — это регламентируемая банковскими законами и нормативными актами Банка России технология реализации банковской сделки. Кредитная организация не вправе отступить от этой технологии. Что касается совершения сделки, то ее стороны действуют по своей воле и в своем интересе. Они вправе предусматривать условия договоров;
- банковские операции являются предметом правоотношений между Банком России и кредитной организацией, а банковские сделки — предметом правоотношения между кредитной организацией и ее клиентами. Причем Банк России имеет право требовать от кредитной организации, чтобы осуществление банковской операции происходило в соответствии с установленными им банковскими правилами, а кредитная организация обязана придерживаться этих правил, невыполнение которых приведет к наложению ответственности на кредитную организацию.
Также хотелось бы добавить, что в юридической литературе термин «банковская деятельность» используется как в узком, так и в широком смысле. В узком смысле слова под банковской деятельностью понимается разновидность предпринимательской деятельности, заключающейся в совершении совокупности банковских операций и банковских сделок кредитными организациями (или Банком России). Однако необходимо учитывать тот факт, что в широком смысле к банковской деятельности относится не только основная, но и вспомогательная банковская деятельность. Как справедливо полагает А.Г. Братко, «основная банковская деятельность — это такая деятельность кредитной организации, которая включает банковские операции и банковские сделки. Вспомогательная банковская деятельность направлена на обеспечение благоприятных и безопасных условий осуществления основной банковской деятельности. Эта деятельность косвенно связана с результатами основной банковской деятельности. Например, к вспомогательной банковской деятельности относится информатизация, охрана, система безопасности и другие аналогичные виды деятельности различных подразделений кредитной организации». В научной и учебной литературе периодически ставится вопрос о необходимости законодательного закрепления понятия «банковская деятельность» и ее разграничения на основную и вспомогательную.[36] В частности, А.Г. Братко, обосновывая необходимость законодательного закрепления понятия «банковская деятельность», считает, что «содержание понятия «банковская деятельность» помимо теоретического имеет чисто практическое и даже прикладное значение (например, для правильности бухгалтерского учета, определения финансовых результатов и налоговых платежей)»[37]. Законодательно он предлагает закрепить как понятие «основная банковская деятельность», так и понятие «вспомогательная банковская деятельность».
Если обратиться к законодательству зарубежных стран, то в ряде государств существуют легальные определения понятий «банковская деятельность», «банковские услуги», «банковское дело». Например, в США существует определение Федеральной резервной системы (ФРС), в соответствии с которым под банковским бизнесом признается деятельность, заключающаяся в привлечении вкладов, предоставлении ссуд и оказании услуг, относящихся к этой сфере[38]. В российской законотворческой практике предпринимались неоднократные попытки дать легальное определение понятию «банковская деятельность», но все они так и не были реализованы. Так, в одном из проектов Банковского кодекса давалось описание существа и предмета банковской деятельности как предпринимательской деятельности по совершению строго определенной совокупности банковских операций (сделок), подлежащих лицензированию[39]. Смеем полагать, что подобное определение не вполне удачное потому, что субъектом, осуществляющим банковские операции и сделки, может выступать Банк России, которому не требуется лицензии на их совершение.
На практике из-за отсутствия законодательной дефиниции банковской деятельности довольно часто неясности возникают при определении правоспособности банков в процессе лицензирования банковской деятельности, а также в вопросе привлечения к уголовной ответственности по ст. 172 УК РФ «Незаконная банковская деятельность»[40]. Прежде всего возникают споры в отношении объективной стороны и субъектов данного состава преступления.
Таким образом, в настоящее время существует реальная необходимость создания и законодательного закрепления легального определения понятия «банковская деятельность», в котором должны содержаться признаки, четко отграничивающие этот вид деятельности от других видов профессиональной деятельности. Как справедливо отмечает С.А. Маркунцов, скорейшее закрепление данного термина будет способствовать более четкому правовому регулированию банковских и иных, тесно связанных с ними, общественных отношений[41].
3. Правовое регулирование банковской деятельности
Банковская система является частью финансовой системы. Через банки проходят практически все денежные ресурсы за исключением тех сумм, которые остаются на руках у населения. От работы банков во многом зависит нормальное функционирование денежного оборота и финансовой системы в целом. Существующие в стране банки представляют собой не просто разрозненную совокупность кредитных организаций, а определенным образом организованную систему. Количественный состав и качественный уровень ее звеньев испытывают на себе воздействие двух основных факторов: 1) объективной потребности экономики в банках и 2) целенаправленного регулирования со стороны государства. Потребности экономики предопределяют существование и развитие системы банков как кредитных институтов расчетно-кассовых центров. Регулирование со стороны государства направлено на упорядочение банковской системы, обеспечение ее стабильности и эффективности.
Банковская система Российской Федерации состоит из двух уровней: низший - это кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков; высший - это государственный Центральный банк с его учреждениями. Данная структура банковской системы закреплена в ст. 2 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"[42]. Прошло более десяти лет существования банковской системы в ее нынешнем виде, и такая структура полностью себя оправдала.
Банковская сфера России не закрыта для иностранных инвестиций. Кредитные организации могут создаваться с долевым и даже стопроцентным участием иностранного капитала. Зарубежным и международным банкам предоставлена возможность учреждать в России свои дочерние кредитные организации - юридические лица, открывать филиалы и представительства. Кредитные организации с участием иностранного капитала, в том числе дочерние банки зарубежных и международных банков, а также их филиалы и представительства подчиняются действующему в России правовому режиму и входят в состав российской банковской системы. Напротив, дочерние банки российских банков за рубежом, а также открываемые российскими банками в различных странах филиалы и представительства подчиняются установленному в стране пребывания национальному правовому режиму и не входят в состав российской банковской системы.
Таким образом, в банковскую систему Российской Федерации входят: Банк России, его учреждения, кредитные организации, включая дочерние банки иностранных и международных банков, их филиалы и представительства.
Банковская система в России возглавляется Центральным банком Российской Федерации, имеющим второе официальное название - Банк России. По своей сущности, задачам и функциям Центральный банк Российской Федерации имеет двойственную природу: может работать в режиме кредитной организации и в то же время является органом исполнительной власти государства относительно всех других кредитных организаций и всех участников кредитно-расчетных правоотношений.
Основные цели и задачи Центрального банка Российской Федерации заключаются в организации финансовых отношений и контроле за их состоянием. Центральный банк РФ монопольно осуществляет эмиссию наличных денег, организует их обращение. При этом Банк России призван обеспечивать устойчивость национальной валюты - российского рубля, укрепление его покупательной способности, стабильность курса по отношению к иностранным валютам.