Добавлен: 16.06.2023
Просмотров: 348
Скачиваний: 3
Согласно ст. 1 и 37 Основ о нотариате в случае отсутствия нотариуса в поселении совершать нотариальные действия вправе глава местной администрации и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения. В случае отсутствия нотариуса в населенном пункте, расположенном на межселенной территории, нотариальные действия совершает глава местной администрации муниципального района и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления муниципального района[54].
«В настоящее время в законе недостаточно урегулировано понятие «отсутствие нотариуса в поселении или населенном пункте», хотя только при наличии этого условия должностные лица местного самоуправления вправе совершать нотариальные действия»[55]. «Как нам представляется, указанными полномочиями должностное лицо местного самоуправления может наделяться только при постоянном отсутствии нотариуса в поселении или в установленных законом населенных пунктах. Иными словами, в случае отсутствия нотариальной конторы, нотариуса в названных местах либо при наличии вакантной единственной должности нотариуса в нотариальном округе, в который включены эти поселения и населенные пункты. В случае временного отсутствия нотариуса в поселении или в населенном пункте нотариальные действия должны совершаться лицами, замещающими в порядке ст. 20 Основ о нотариате временно отсутствующего нотариуса. Данный вопрос также требует законодательного уточнения»[56].
«Совершать нотариальные действия глава местной администрации поселения и муниципального района и уполномоченное лицо местного самоуправления вправе только в границах установленных законом территорий. Несмотря на то, что должностные лица органов местного самоуправления наделены в определенных случаях правом совершать нотариальные действия, нотариальная деятельность для них не является основным видом их деятельности, и они не подменяют собой нотариуса»[57].
«Обеспечение прав и законных интересов российских граждан и юридических лиц за пределами Российской Федерации возложено на консульских должностных лиц. При осуществлении мер по выполнению различных консульских функций консульские должные лица наделены правом совершать нотариальные действия. Необходимо отметить, что такие лица ограничены в объеме совершаемых ими действий по сравнению с нотариусами. Нотариальные действия консульские должностные лица совершают в соответствии с законодательством РФ о нотариате, руководствуясь законодательными актами РФ, международными договорами и консульскими конвенциями, заключенными Российской Федерацией с иностранными государствами. Их полномочия перечислены соответственно в ст. 38 Основ о нотариате»[58].
«От лиц, имеющих право совершать нотариальные действия, следует отличать лиц, которые наделены правом удостоверять документы, приравненные к нотариально удостоверенным документам. За подобным удостоверением документов граждане обращаются в случаях, когда отсутствует разумная возможность обратиться за удостоверением этих документов в обычном нотариальном порядке»[59].
«К данным лицам относятся: главные врачи больниц, их заместители; дежурные врачи больниц; начальники мест лишения свободы; судов; командиры воинских частей и др. Удостоверять документы названные лица могут только в случаях, установленных законом. Да и не все граждане могут воспользоваться услугами этих лиц, а только поименованные в законе и лишь при возникновении определенных законом ситуаций»[60].
К документам, приравненным к нотариально удостоверенным могут быть доверенности и завещание. Так, удостоверять доверенности, приравненные к нотариально удостоверенным, вправе лица, указанные в ст. 185 .1 ГК РФ, а завещание - лица, указанные в ст. 1128 ГК РФ[61].
Следует отметить, предусмотрев право совершать определенные нотариальные действия должностными лицами местной администрации, законодатель оставляет без внимания вопросы профессионального уровня подготовки этих должностных лиц. Не предусмотрен и контроль за их деятельностью, ответственность за совершение нотариального действия с нарушением законодательства, порядок хранении нотариального архива, могут или нет должностные лица местного самоуправления выдавать дубликаты нотариальных актов и т.д.
В научной литературе существует мнение – «Эти лица вообще не имеют никакого отношения к юриспруденции и весьма отдаленно понимают, что такое сделка вообще, поэтому полагаю, что эта норма не работает в принципе. По иску заинтересованных лиц будет очень легко оспорить завещание, которое будет удостоверено не нотариусом, однако учитывая многообразие жизненных ситуаций и приоритетное значение завещательного распоряжения, законодатель допускает совершение завещания другими уполномоченными на то лицами, кроме нотариусов»[62].
Другое мнение - «нецелесообразно полностью лишать названные в этих статьях органы нотариальных полномочий, однако необходимо обусловить возможность их осуществления только теми ситуациями, когда в данной местности нет нотариуса либо возникают экстремальные обстоятельства (необходимость удостоверения завещания, доверенностей)»[63].
2.2. Гарантии нотариальной деятельности. Ограничения
нотариальной деятельности
Гарантии нотариальной деятельности ориентированы таким образом, чтобы отделить нотариуса от сторон гражданских правоотношений, обратившихся к нему лиц, означить его как носителя публичной власти и независимого арбитра[64].
«Гарантии нотариальной деятельности – это юридически значимый механизм обеспечения рассматриваемой деятельности, неукоснительно реализуемый на основе конституционного закрепления права гражданина на квалифицированную юридическую помощь как на законодательном, так и на правоприменительном уровне»[65].
«Статья 5 Основ о нотариате предусмотрены следующие гарантии: 1) беспристрастность; 2) независимость; 3) необходимость руководствоваться в своей деятельности конституцией РФ и конституциями (уставами) субъектов РФ, Основами законодательства о нотариате, иными нормативными правовыми актами РФ, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами; 4) нотариальная тайна»[66].
В основах о нотариате гарантия беспристрастности нотариуса досконально не определена. Согласно статье 47 Основ о нотариате нотариусу запрещается совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от ими своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков). Говоря иными словами, норма лишь устанавливает запрет на совершение нотариального действия. При таких обстоятельствах нотариус должен отказать в совершении нотариального действия[67].
В научной литературе предлагается уточнить фразу «их и своих родственников (родителей, детей, внуков)» и дополнить ее - это супруги детей, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, полнокровные и неполнокровные братья и сестры, дети супруга, его родственников его родственников по прямой восходящей и нисходящей линии, полнокровные и неполнокровные братья и сестры; включить в их число лиц, опекуном или попечителем которых он является, и лиц с которыми нотариус состоит в отношениях общей собственности»[68].
«Характеризуя данную норму, многие представители нотариального сообщества говорят о том, что подобный запрет направлен на устранение личной заинтересованности в совершаемом действии»[69]. Однако следует не забывать о том, что наличие дружеских отношений, деловых отношений близкого родственника нотариуса и т.д. может способствовать заинтересованности нотариуса по отношению к участнику действия. Вот почему беспристрастность нотариуса представляется сомнительной.
Основы о нотариате не предусматривает отвода нотариуса. Потому как, если одна из сторон будет обладать какими-либо сведениями в отношении нотариуса, свидетельствующими о его заинтересованности, можно обратиться к другому[70]. Это вполне допустимо, если в рамках одного нотариального округа действует несколько нотариусов, а если в округе всего один нотариус? Более того, что данное обстоятельство может быть выявлено позднее, и оно не может служить основанием для признания действия незаконным.
«По поводу независимости нотариуса следует исходить из обеспечения функциональной деятельности нотариуса. Для России наличие именно такого нотариуса, независимого арбитра, по-видимому, еще далекая перспектива. Но как раз с целью создания таких условий и провозглашается принцип независимости нотариуса. Нотариус должен быть свободен от конъюнктурных соображений, от политической обстановки и мнения руководителя органа юстиции, других должностных лиц»[71].
Юридическими гарантиями независимости выступают бессрочность лицензии на право нотариальной деятельности, судебная процедура обжалования нотариальных действий. Для частнопрактикующих нотариусов такой гарантией служит также судебная процедура отстранения от должности[72]. Государственные нотариусы менее независимы от органов юстиции, так как находятся в прямом подчинении. Здесь на лицо трудовые отношения. Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, может быть уволен в соответствии с трудовым законодательством»[73].
«Финансовой основой независимости нотариуса должно выступать гарантированное экономическое обеспечение его деятельности. Согласно ст. 23 Основ о нотариате источником финансирования деятельности нотариуса, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству РФ. Все денежные средства поступают в собственность нотариуса, государство лишь обязывает его уплатить соответствующие налоги и другие обязательные платежи. Доход нотариуса в этом случае служит в качестве обеспечения финансовой независимости и гарантии возмещения ущерба, причиненными действиями нотариуса»[74].
«Государственные нотариальные конторы финансируются полностью за счет отчислений из бюджета субъектов РФ. За свою деятельность нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, получает заработную плату»[75].
Положение о том, что нотариальная деятельность не является предпринимательской и не преследует цели извлечения прибыли, является также гарантией независимости нотариуса.
Одна из основных гарантий нотариальной деятельности - требование руководствоваться в своей деятельности Конституцией РФ, законом. Вполне резонный вопрос означает ли это, что нотариус должен принимать на себя функции оценки правовых актов? «В Комментариях к Основам о нотариате отмечено: «применяя приказы и инструкции министерств и ведомств, акты местных органов государственной власти и акты органов местного самоуправления, нотариус должен проверить, изданы ли они в пределах предоставленной этим органам компетенции и соответствуют ли они законодательству»[76]. «Учитывая хаотичность современного законодательства, нотариусу, как и любому юристу, в настоящее время достаточно сложно оценивать юридическое значение подзаконного акта»[77].
«По-видимому, необходимо соотнести нормы руководства соответствующими правовыми актами с основаниями ответственности нотариуса. Законодательство должно исходить из предпосылки, что если тот или иной орган принимает какой-либо правовой акт, то и бремя ответственности за его «недоброкачественность» должно как-то распределяться между ним и законодателем»[78].
«Зачастую принцип руководства Конституцией РФ и законом отождествляется с принципом законности. При этом при характеристике гарантий нотариальной деятельности делается упор на обязательность отказать в совершении нотариального действия, если оно противоречит закону (ст. 16, 17 Основ о нотариате)»[79].
Взглянув на эту проблему с других позиций, эти принципы можно разграничить по следующим основаниям. Принцип руководства законом относится к процессуальной деятельности нотариуса и выступает, прежде всего, как продолжение его независимости. Он предусматривает, что нотариус не должен принимать во внимание административное или какое –то иное давление, вмешательство в нотариальную деятельность запрещено.
Принцип законности - универсальный принцип. Как отмечает Д.Н. Бахрам, «самая важная сторона законности раскрывается в ее определении как режима взаимоотношений граждан и организаций с субъектами власти, который благоприятствует обеспечению прав и законных интересов личности, ее всестороннему развитию, формированию и развитию гражданского общества, успешной деятельности государственного механизма»[80].