Файл: «Правовые основы организации нотариата».pdf

«Разграничение нотариальных функций позволяет отразить место нотариата в современном обществе как особого правового института (социальные функции нотариата) и показать специфику его деятельности в отношении участников нотариального производства (содержательные функции нотариата)»^[26].

«В настоящее время не существует единого мнения по поводу определения и классификации функций, выполняемых нотариатом. «Разрешение этой проблемы имеет принципиальный характер, так как не только позволит выявить специфику нотариальной деятельности, но и предоставит возможность для четкого законодательного определения места и роли нотариата в правовой системе государства»^[27].

Больше всего ближе к действительности определение, сформулированное Г. Г. Черемных, И. Г. Черемных, которые утверждают: «функции нотариата представляют собой основные направления его деятельности, отражая особенности нотариата как уникального правового института, имеющего дуалистическую природу и призванного осуществлять защиту субъективных прав граждан и юридических лиц в частноправовой сфере и осуществляющего деятельность на принципе публичности»^[28].

В.В. Ярков трактует нотариальные функции как «содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность деятельности органов нотариата в правовой системе России»^[29].

Так, Н.Н. Сучкова пишет: «По видам функции нотариата можно подразделить на социальные и содержательные. Социальные функции характеризуют место нотариата в российской правовой системе и, в свою очередь, подразделяются\ на предупредительно-профилактическую, правореализационную и фискальную функции. Содержательные функции нотариата отражают характер нотариальной деятельности и ее специфику. К содержательным функциям относятся охранительная и юрисдикционная»^[30].

В.В. Ярков выделяет еще доказательственные нотариальные функции. Подчеркивает, что они обусловлены созданием в ходе нотариальной деятельности квалифицированных письменных доказательств, выражаются в особом доказательственном значении нотариального акта и в исследовании процедуры нотариального производства как процесса доказывания и особенностей доказательств, используемых в доказательственной сфере^[31].

Особого внимания заслужили публичные функции российского нотариата. М. К. Треушников в качестве основной такой функции определяет охрану права и осуществление предварительного правосудия. В юридической науке она получила название правоохранительно-юрисдикционная функция^[32].

Е.В. Гурьевой определена правоохранительная функция нотариата, которая, по мнению исследователя, представляет собой своеобразную детализацию функций Министерства юстиции Российской Федерации, ориентированных как на организацию юридических услуг, так и на оказание юридической помощи. Необходимо выделить также функцию предварительного и последующего контроля за соблюдением законности в гражданском обороте^[33].

Р.И. Вергасова называет в числе функций нотариата правозащитную и правоприменительную. Позиция автора объясняется тем, что совершаемые нотариальные действия, предусмотренные законодательными актами Российской Федерации, призваны обеспечивать защиту прав и законных интересов, обращающихся к нотариусу лиц. Совершение же нотариальных действий от имени государства выступает гарантией доказательственной силы и публичного признания нотариально оформленных документов^[34].

Е. Э. Денисовой предложена авторская классификация публичных функций нотариата. Весь их комплекс исследователем представлен двумя группами. Так, предупредительно-профилактическая, правореализационная, правоохранительная и фискальная функции нотариата вошли в группу социальных. Правоустановительную, удостоверительную, охранительную и юрисдикционную Е. Э. Денисова определила, как содержательную^[35].

Схожая позиция в классификации функционального многообразия нотариальной деятельности принадлежит О. В. Купцовой, которая функции нотариата представила двумя группами: общие (социальные) и специальные (содержательные). Принципиальным различием во взглядах Е. Э. Денисовой и О. В. Купцовой исключение последней из комплекса специальных (содержательных) функций нотариата охранительной^[36].

Стоит отметить, что близость содержательных и социальных функций в процессе осуществления нотариальной деятельности является теми факторами, которые позволяют охарактеризовать эту классификацию как спорную^[37].

Особую роль в числе функций нотариата принадлежит юридическому обслуживанию граждан и организаций, разъяснению им возможностей использования правовых норм, предотвращению разногласий между субъектами возможного правового спора^[38]. Заслуживает внимания, на мой взгляд, предложение А. В. Герасимова и П.В. Надтачаева представить в классификационной группе социальные функции нотариата дополнительную – функцию юридического обслуживания населения и оказание ему правовой помощи^[39].

Итак, функции нотариата – это содержательные характеристики, отражающие основные направления деятельности системы нотариата и сущность нотариата.

ВЫВОДЫ ПО ПЕРВОЙ ГЛАВЕ

Понятие «нотариат» на законодательном уровне отсутствует, а в юридической литературе - единого понимания понятия нотариата нет. На основе, имеющихся в юридической литературе мнений, мы сформулировали понятие «нотариат». Единства во мнениях также отсутствует в отношения определения и классификации функций нотариата. Учебная литература не дает полного представления о функциях нотариата, поскольку в ней, как правило, содержится та или иная позиция автора соответствующего издания.

2. ОРГАНИЗАЦИЯ НОТАРИАТА

2.1. Лица, имеющие право совершать нотариальные

действия

Российский нотариус является лицом, наделенным публичными полномочиями и действующим от имени государства^[40]. «К лицам, имеющим право совершать нотариальные действия, Основы о нотариате (ст. 1 и ст. 20) относят:

- нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, нотариусов, занимающихся частной практикой;

- лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса, занимающегося частной практикой;

- главу местной администрации муниципального района или специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления муниципального района;

- консульских должностных лиц консульского учреждения РФ и консульских должностных лиц консульского отдела дипломатического представительства РФ (далее - консульское должностное лицо), уполномоченных на совершение нотариальных действий.

- иные должностные лица, которые в исключительных случаях могут совершать отдельные нотариальные действия»^[41].

Нотариусы составляют самую большую категорию лиц, наделенных правом совершать нотариальные действия^[42].

Согласно ст. 13 Основ о нотариате, каждый гражданин для совершения нотариального действия вправе, обратиться к любому нотариусу на всей территории российского государства. Исключением являются установленные законом случаи, когда совершение нотариального действия допустимо только определенным нотариусом (ст. 40 Основ о нотариате).

«При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение нотариальных действий поручается совместным решением федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции по контролю и надзору в сфере нотариата, и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой»^[43].

Основы о нотариате (ст. 20) предусматривают возможность замещения временно отсутствующего нотариуса и наделение полномочиями по исполнению его обязанностей в этот период других лиц^[44]. «Следует отметить, что Основы о нотариате регламентируют только порядок замещения временно отсутствующего частнопрактикующего нотариуса. В них нет никаких положений о возможности и порядке замещения временно отсутствующего нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе. Впрочем, отсутствие регулирования данного вопроса в Основах о нотариате нельзя рассматривать как запрет на замещение временно отсутствующего нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе»^[45]. «Потому как деятельность нотариуса в государственной нотариальной конторе осуществляется на основании трудового договора, заключенного между нотариусом и территориальным органом Минюста России, то представляется, что вопросы замещения временно отсутствующего в государственной нотариальной конторе нотариуса регулируются трудовым законодательством РФ»^[46].

«В случае временного отсутствия нотариуса, занимающегося частной практикой, его полномочия в данный период может выполнять лицо, отвечающее требованиям ст. 2 Основ о нотариате, т. е. являться гражданином РФ, имеющее высшее юридическое образование, прошедшее стажировку, сдавшее квалификационный экзамен и имеющее лицензию на право нотариальной деятельности. Указанное лицо наделяется полномочиями частнопрактикующего нотариуса в порядке, установленном ст. 20 Основ о нотариате. Кроме того, у лица, желающего временно замещать частнопрактикующего нотариуса в соответствии со ст. 3 Основ о нотариате не должно быть трехлетнего перерыва в нотариальной деятельности с даты получения им лицензии на право нотариальной деятельности»^[47].

Частнопрактикующего нотариуса замещать может лицо состоящее и не состоящее в штате замещаемого нотариуса. Согласно ст. 6 Основ о нотариате запрещается замещение нотариуса лицам, хотя и отвечающим названным требованиям, но занимающимся самостоятельной предпринимательской или иной деятельностью, противоречащей требованиям.

«К исполнению обязанностей временно отсутствующего частнопрактикующего нотариуса допускается не любое лицо, а лишь лицо, предложенное этим нотариусом. Замещение нотариуса допускается только в период его временного отсутствия по уважительным причинам»^[48].

«Стоит подчеркнуть, что Основы о нотариате не содержат перечня оснований временного отсутствия нотариуса, которые признаются уважительными причинами такого отсутствия. Он содержится в Перечне уважительных причин временного отсутствия нотариуса и временной невозможности исполнения нотариусом своих обязанностей, утвержденным решением Правления Федеральной нотариальной палаты (протокол № 07/15 от 18.05.2015 г.).

Названный Перечень конкретизирует данный вопрос и не признает уважительной причиной временное отсутствие нотариуса, связанное с дневным обучением в аспирантуре и в других учебных заведениях. Иные причины могут быть признаны не уважительными в каждом конкретном случае по совместному усмотрению территориального органа юстиции и нотариальной палаты»^[49].

«В настоящее время остается неурегулированным вопрос о порядке временного замещения нотариуса при возникновении непредвиденных обстоятельств, например, внезапной тяжелой болезни нотариуса, в случаях, если не принималось решение о наделении полномочиями нотариуса заранее на календарный год»^[50]. Как нам представляется, именно изменение территории деятельности нотариуса другого территориального округа на основании установленного факта отсутствия нотариуса позволит разрешить вопрос о замещении нотариуса в такой ситуации.

Решение о наделении полномочиями временно отсутствующего нотариуса принимается территориальным органом юстиции совместно с нотариальной палатой соответствующего субъекта РФ^[51].

«В России в связи с ее большой территориальной протяженностью существуют местности, где нет нотариуса. Однако данное обстоятельство не должно приводить к нарушению прав и законных интересов граждан, соблюдение и защита которых в соответствии с Конституцией РФ является наиглавнейшей обязанностью государства^[52]. Поэтому федеральный законодатель наделил в определенных случаях правом совершать отдельные нотариальные действия некоторых должностных лиц местного самоуправления, тем самым обеспечивая повсеместное нотариальное обслуживание населения РФ»^[53].