ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 6830
Скачиваний: 2
Порядок выемки подлинников документов тот же, что установлен и для изъятия копий документов.
При изъятии подлинников документов должностное лицо налогового органа изготавливает с них копии, заверяет эти копии и передает лицу, у которого изымаются документы. При невозможности изготовить или передать изготовленные копии одновременно с изъятием документов налоговый орган передает их лицу, у которого документы были изъяты, в течение пяти дней после изъятия.
9. Согласно п. 9 ст. 94 Кодекса все изымаемые документы и предметы предъявляются понятым и другим лицам, участвующим в производстве выемки, т.е. лицам, у которых производится выемка документов и предметов, а также приглашенным специалистам.
В случае необходимости изымаемые документы и предметы упаковываются на месте выемки.
10. Пунктом 10 ст. 94 Кодекса предусматривается вручение копии протокола о выемке документов и предметов под расписку лицу, у которого эти документы и предметы были изъяты. В случае невозможности вручения копия протокола высылается этому лицу.
Частью 5 ст. 89 Кодекса также установлено, что копия акта о выемке документов передается налогоплательщику (налоговому агенту, плательщику сбора).
Статья 95. Экспертиза
Комментарий к статье 95
1. Право налоговых органов привлекать для проведения налогового контроля экспертов закреплено подп. 12 п. 1 ст. 31 Кодекса (см. комментарий к ст. 31 Кодекса).
Правовую основу, принципы организации и основные направления государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации в гражданском, административном и уголовном судопроизводстве определяет Федеральный закон от 31 мая 2001 г. N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" <*>, о чем и указано в его преамбуле. Там же указано, что производство судебной экспертизы с учетом особенностей отдельных видов судопроизводства регулируется соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2001. N 23. Ст. 2291.
Кодекс назван в ст. 3 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" в качестве одного из законодательных актов, составляющих правовую основу государственной судебно-экспертной деятельности.
Как определено в ст. 9 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", судебная экспертиза - это процессуальное действие, состоящее из проведения исследований и дачи заключения экспертом по вопросам, разрешение которых требует специальных знаний в области науки, техники, искусства или ремесла и которые поставлены перед экспертом судом, судьей, органом дознания, лицом, производящим дознание, следователем или прокурором, в целях установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по конкретному делу.
Приказом Минюста России от 20 декабря 2002 г. N 347 утверждена Инструкция по организации производства судебных экспертиз в судебно-экспертных учреждениях системы Министерства юстиции Российской Федерации <*>.
--------------------------------
<*> Российская газета. N 14. 2003. 25 января.
В пункте 1 указанной Инструкции Кодекс также указан среди законодательных актов, в соответствии с требованиями которого Инструкция определяет условия и порядок организации производства судебных экспертиз в государственных судебно-экспертных учреждениях системы Минюста России.
Статус экспертизы, предусмотренной ст. 95 Кодекса, представляется не вполне определенным. С одной стороны, исходя из положений ст. 3 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" экспертиза, предусмотренная Кодексом, является судебной экспертизой (судебной в том смысле, что производится в рамках производства по делам о налоговых правонарушениях). С другой стороны, должностное лицо налогового органа, уполномоченное согласно п. 3 ст. 95 Кодекса назначать экспертизу, не указано в числе лиц и органов, которые ставят вопросы на разрешение судебной экспертизы (ст. 9 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации").
При анализе положений Кодекса можно увидеть и другие несоответствия:
в пункте 1 ст. 95 Кодекса говорится о том, что экспертиза назначается только для разъяснения возникающих вопросов, требующих специальных знаний. О проведении исследований в рамках экспертизы, что и отличает экспертизу от привлечения специалиста, только лишь упоминается в п. 8 этой же статьи, и это при том, что ст. 96 Кодекса отдельно установлен порядок привлечения специалиста;
согласно п. 1 ст. 95 Кодекса эксперт может быть привлечен к участию в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля, в том числе при проведении выездных налоговых проверок. Однако п. 3 этой же статьи предоставляет право назначения экспертизы только должностному лицу налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку.
Неопределенность статуса экспертизы, предусмотренной комментируемой статьей, послужила поводом к тому, что зачастую различий между экспертом и специалистом, участвующими в проведении мероприятий налогового контроля, не выделяют.
Следует отметить, что в Постановлении Министерства труда и социального развития РФ от 18 февраля 2000 г. N 19 (см. комментарий к ст. 131 Кодекса) идет речь о следующих видах экспертиз, производимых в рамках налогового контроля:
идентификационная экспертиза по установлению принадлежности товара к однородной группе товаров или контролируемому перечню товаров;
экспертиза соответствия товара установленным качественным характеристикам и техническому описанию на него;
экспертиза определения места происхождения товара (в том числе в пределах субъекта Российской Федерации, в пределах Российской Федерации, за рубежом);
экспертиза по определению стоимости товара;
экспертиза по оценке стоимости недвижимого имущества, основных фондов;
экспертиза по оценке стоимости нематериальных активов;
экспертиза по оценке сметной стоимости строительства;
идентификационная экспертиза по установлению принадлежности исследуемых объектов к художественным ценностям, продукции народных промыслов, предметам религиозной утвари;
техническая экспертиза по определению норм выхода продуктов переработки при переработке определенного вида сырья, по определению расхода сырья при изготовлении определенного продукта;
технологическая экспертиза по идентификации сырья в продукте переработки;
технологическая экспертиза по установлению (уточнению или подтверждению) технологии производства представленного для исследования продукта (товара);
экспертиза по идентификации товара (вещества) по химическому составу и соотношению компонентов в нем, в том числе определение содержания в нем элементов, указывающих на принадлежность к определенным группам товаров, подлежащих особому контролю (драгоценные металлы, спирт этиловый и др.);
экспертиза по определению объема выполненных работ (услуг), количества произведенной продукции (добычи полезных ископаемых), товаров (в том числе на малых предприятиях и у индивидуальных предпринимателей, на средних предприятиях, на крупных предприятиях с балансовой стоимостью основных фондов свыше 110 млн. рублей в текущих ценах);
криминалистическая экспертиза (в том числе на малых предприятиях и у индивидуальных предпринимателей, на средних предприятиях, на крупных предприятиях с балансовой стоимостью основных фондов свыше 110 млн. рублей в текущих ценах);
экспертиза контрольно-кассовых машин;
экспертиза информации на машинных носителях, осуществление доступа к информации на машинных носителях, восстановление стертых файлов.
Порядок выплаты сумм, причитающихся экспертам, определен ст. 131 Кодекса (см. комментарий к ст. 131 Кодекса).
Статьей 129 Кодекса установлена налоговая ответственность эксперта за отказ от участия в проведении налоговой проверки и за дачу экспертом заведомо ложного заключения (см. комментарий к ст. 129 Кодекса).
2. Согласно п. 2 ст. 95 Кодекса вопросы, поставленные перед экспертом, и его заключение не могут выходить за пределы специальных познаний эксперта.
Как установлено ст. 8 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", эксперт проводит исследования объективно, на строго научной и практической основе, в пределах соответствующей специальности, всесторонне и в полном объеме.
Если поставленные вопросы выходят за пределы специальных знаний эксперта, то в соответствии со ст. 16 указанного Федерального закона эксперт обязан составить мотивированное письменное сообщение о невозможности дать заключение и направить данное сообщение в орган или лицу, которые назначили судебную экспертизу.
3. В соответствии с п. 3 ст. 95 Кодекса экспертиза назначается постановлением должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку.
В постановлении о назначении экспертизы, как определено п. 3 комментируемой статьи, указываются:
основания для назначения экспертизы;
фамилия эксперта или наименование организации, в которой должна быть произведена экспертиза;
вопросы, поставленные перед экспертом;
материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта.
Согласно ст. 19 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" основаниями производства судебной экспертизы в государственном судебно-экспертном учреждении являются определение суда, постановления судьи, лица, производящего дознание, следователя или прокурора. Судебная экспертиза считается назначенной со дня вынесения соответствующего определения или постановления.
4. В пункте 4 комментируемой статьи указано на следующие права эксперта:
знакомиться с материалами проверки, относящимися к предмету экспертизы;
заявлять ходатайства о предоставлении ему дополнительных материалов.
В соответствии со ст. 17 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" эксперт вправе:
ходатайствовать перед руководителем соответствующего государственного судебно-экспертного учреждения о привлечении к производству судебной экспертизы других экспертов, если это необходимо для проведения исследований и дачи заключения;
делать подлежащие занесению в протокол следственного действия или судебного заседания заявления по поводу неправильного истолкования участниками процесса его заключения или показаний;
обжаловать в установленном законом порядке действия органа или лица, назначивших судебную экспертизу, если они нарушают права эксперта.
В статье 17 указанного Федерального закона также установлено, что эксперт также имеет права, предусмотренные соответствующим процессуальным законодательством.
5. Пунктом 5 ст. 95 Кодекса предусмотрена возможность отказа эксперта от дачи заключения в следующих случаях:
если предоставленные эксперту материалы являются недостаточными;
если эксперт не обладает необходимыми знаниями для проведения экспертизы.
В статье 16 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" установлено, что эксперт обязан составить мотивированное письменное сообщение о невозможности дать заключение и направить данное сообщение в орган или лицу, которые назначили судебную экспертизу, если поставленные вопросы выходят за пределы специальных знаний эксперта, объекты исследований и материалы дела непригодны или недостаточны для проведения исследований и дачи заключения и эксперту отказано в их дополнении, современный уровень развития науки не позволяет ответить на поставленные вопросы.
6. В пункте 6 ст. 95 Кодекса установлена обязанность должностного лица налогового органа, вынесшего постановление о назначении экспертизы, ознакомить с этим постановлением проверяемое лицо и разъяснить его права, предусмотренные п. 7 комментируемой статьи.
О ознакомлении проверяемого лица с постановлением о назначении экспертизы и разъяснении ему прав составляется соответствующий протокол.
7. В соответствии с п. 7 ст. 95 Кодекса проверяемое лицо имеет следующие права при назначении и производстве экспертизы:
1) заявить отвод эксперту;
2) просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц;
3) представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта;
4) присутствовать с разрешения должностного лица налогового органа при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту;
5) знакомиться с заключением эксперта.
8. Как установлено п. 8 ст. 95 Кодекса, эксперт дает заключение в письменной форме от своего имени.
Пункт 8 комментируемой статьи также определяет требования к содержанию заключения эксперта: в нем излагаются проведенные экспертом исследования, сделанные в результате их выводы и обоснованные ответы на поставленные вопросы.
В пункте 8 комментируемой статьи предусмотрено т.н. "право экспертной инициативы" - если эксперт при производстве экспертизы установит имеющие значение для дела обстоятельства, по поводу которых ему не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об этих обстоятельствах в свое заключение.
В соответствии со ст. 25 Федерального закона "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" в заключении эксперта или комиссии экспертов должны быть отражены:
время и место производства судебной экспертизы;
основания производства судебной экспертизы;
сведения об органе или о лице, назначивших судебную экспертизу;
сведения о государственном судебно-экспертном учреждении, об эксперте (фамилия, имя, отчество, образование, специальность, стаж работы, ученая степень и ученое звание, занимаемая должность), которым поручено производство судебной экспертизы;
предупреждение эксперта в соответствии с законодательством Российской Федерации об ответственности за дачу заведомо ложного заключения;
вопросы, поставленные перед экспертом или комиссией экспертов;
объекты исследований и материалы дела, представленные эксперту для производства судебной экспертизы;
сведения об участниках процесса, присутствовавших при производстве судебной экспертизы;
содержание и результаты исследований с указанием примененных методов;
оценка результатов исследований, обоснование и формулировка выводов по поставленным вопросам.
9. Пункт 9 ст. 95 Кодекса устанавливает, что заключение эксперта или его сообщение о невозможности дать заключение предъявляются проверяемому лицу.