ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 1890
Скачиваний: 1
На 1 января 2008 г. в Римской конвенции участвовали 86 государств, в Женевской конвенции - 76 государств.
§ 3. Право на фонограмму
Статья 1322. Изготовитель фонограммы
Комментарий к статье 1322
1. В числе объектов, на которые возникают интеллектуальные права, фонограмма и вещание занимают особое место. Они, строго говоря, являются не результатами интеллектуального труда, а результатами организационных, финансово-материальных и технических усилий по созданию записи звуков и сообщения телерадиопрограмм (телерадиопередач).
Основной причиной их правовой охраны является та огромная несоразмерность между большими усилиями, которые прикладывает организатор по "выведению на рынок" соответствующего продукта - фонограммы или сообщения в эфир (по кабелю), и легкостью несанкционированного использования этих объектов, обеспечиваемой современным уровнем развития аудио- и видеотехники.
Таким образом, возникновение правовой охраны связано с необходимостью обеспечения юридической монополии изготовителей фонограмм и организаций вещания на рассматриваемые объекты. В то же время именно интеллектуальные права и прежде всего исключительное право являются наиболее адекватной юридической конструкцией, обеспечивающей такую охрану. Это объясняется несколькими причинами.
Во-первых, как и другие объекты смежных прав, фонограммы и сообщения в эфир или по кабелю передач обеспечивают "доставку" произведений потребителям. Например, как и исполнения, фонограммы позволяют человеку, используя технические возможности, многократно наслаждаться прослушиванием любимых музыкальных и не только музыкальных произведений. Однако в отличие от исполнений фонограммой как бы "упаковываются" не только произведения, но и сами исполнения. В сообщении организаций вещания могут присутствовать и произведения, и исполнения, и фонограммы, а в некоторых случаях (например, при ретрансляции) и вещание другой организации вещания.
Во-вторых, фонограмма как объект - это не сам материальный носитель, а сделанная на нем запись, т.е. и в этом проявляется близость с интеллектуальными нематериальными объектами (произведениями и фонограммами). Ведь важно охранять не право собственности на носитель (как и в авторском праве), а само право на запись. Здесь, кстати, находится и ключ к пониманию содержания фонограммы как объекта прав.
В-третьих, право, возникающее на фонограмму, должно быть абсолютным, поскольку ее использование возможно одновременно неограниченным кругом лиц. Поэтому возникновение исключительного права на фонограмму обоснованно с точки зрения ее правового режима.
2. Комментируемая статья определяет субъекта права на фонограмму - изготовителя фонограммы, поскольку само определение фонограммы как записи <1> содержится в подп. 2 п. 1 ст. 1304 ГК РФ. Это - лицо, взявшее на себя "инициативу и ответственность за первую запись".
--------------------------------
<1> В части четвертой ГК РФ проведена очень тонкая граница между записью исполнения и фонограммой. При прочтении подп. 3 и 4 п. 2 ст. 1317 Кодекса может показаться, что присутствует какая-то неясность. Но ее там нет. Все дело в разных оттенках смысла термина "запись исполнения" в этих пунктах. В подп. 3 запись понимается как действие, как процесс осуществления фиксации звуков. В подп. 4 указывается на воспроизведение записи как нечто возникшее в результате процесса записи, о котором речь шла в подп. 3, как о результате осуществленной фиксации. Именно поэтому здесь уже можно говорить о записи как о фонограмме.
Кроме того, необходимо было развести объекты прав исполнителей и изготовителей фонограмм, что было сделано через оборот "запись исполнения".
Данное определение является традиционным. Так, в Договоре ВОИС по исполнениям и фонограммам 1996 г. производитель фонограммы определяется как физическое или юридическое лицо, которое берет на себя инициативу и несет ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений звуков. Как видим, практически слово в слово. Такое же определение было дано и в Законе об авторском праве и смежных правах. Аналогичное определение содержится и в Римской конвенции.
Слова "взявшего на себя инициативу и ответственность" выражают смысл выделения данного лица в качестве субъекта смежного права: это лицо не создает исполнение и осуществляет не просто техническую запись звуков, оно делает определенные вложения в создание и продвижение такой записи, берет на себя инициативу и ответственность в отношении этого процесса, что и становится предметом правовой охраны. Причем слово "ответственность" употребляется здесь не столько в ретроспективном плане, сколько в позитивном.
Другим важным элементом определения, содержащегося в комментируемой статье, является "первая запись". Здесь на первое место опять выходит юридический, а не технический аспект. Смысл этих слов заключается в том, что лицо, которое первым осуществило запись исполнения или иных звуков, получает юридическую монополию на такую фонограмму. В данном случае никто не может сказать: "Я организовал создание другой записи и не использовал запись, созданную изготовителем фонограммы, поэтому я не нарушил его права". Изготовителю фонограммы, как уже отмечалось, предоставляется юридическая монополия на запись в принципе, а не только на ту непосредственно запись, которая им была создана. Ведь технически можно сделать другую запись (например, на концерте). Но с юридической точки зрения использование такой записи допускается только с согласия правообладателя, если иное не установлено ГК РФ <1>.
--------------------------------
<1> ГК РФ в отдельных случаях допускает использование фонограммы без согласия правообладателя (см., например, ст. 1245 ГК РФ и комментарий к ней).
Фонограмма - это в основном запись исполнения, но не только. Шум прибоя, пение птиц и другие звуки также могут стать содержанием фонограммы. Но в ст. 1322 ГК РФ говорится не только о записи звуков, но и об их отображении. В данном случае юридическое значение приобрел как раз чисто технический аспект. Та аудиоинформация, которая передается с помощью цифровых технологий, не является звуками, а представляет собой их отображение. Как указано в ст. 1305 Кодекса, под "отображением звуков понимается их представление в цифровой форме, для преобразования которой в форму, воспринимаемую слухом, требуется использование соответствующих технических средств".
Именно поэтому в комментируемой статье (как и в ст. 1329 ГК РФ) появилось указание не только на звуки, но и на их отображение.
3. Если первое предложение ст. 1322 ГК РФ определяет, кто является изготовителем фонограммы, то второе предложение указывает на процесс доказывания того факта, кто признается правообладателем в отношении фонограммы. Формулируется презумпция о том, что это лицо, указанное на экземпляре и (или) упаковке фонограммы обычным образом, т.е. исходя из обычно принятого порядка указания имени или наименования правообладателя. При этом следует учитывать положение уже упоминавшейся ст. 1305 ГК РФ, в соответствии с которым обладатель смежного права на фонограмму вправе для оповещения использовать знак правовой охраны - латинской буквы "P" в окружности, имени или наименования обладателя исключительного права, года первого опубликования фонограммы.
4. Первоначально в проекте части четвертой ГК РФ данный набор прав был предусмотрен не только для изготовителя фонограммы, но и в отношении изготовителя видеозаписи. Такая фигура возникла не на пустом месте. Например, в Директиве ЕС от 19 ноября 1992 г. права проката, предоставления в пользование и некоторые смежные права, авторское право в сфере интеллектуальной собственности, другие соответствующие права (право на прокат, на предоставление в пользование, на воспроизведение), а равно правила об ограничении защиты были предусмотрены в отношении изготовителей первой записи фильмов или видеозаписи. Однако проект в этой части был подвергнут критике, связанной с недостаточной наработкой соответствующего опыта в этой части и возможными трудностями в правоприменении, в том числе и по линии корреляции с правами на аудиовизуальное произведение. Поэтому от предоставления правовой охраны данной категории субъектов было принято решение отказаться. Но вопрос о возможном восстановлении со временем данных норм остается открытым.
Статья 1323. Права изготовителя фонограммы
Комментарий к статье 1323
1. Комментируемая статья устанавливает правила в отношении прав на фонограмму. В ее п. 1 содержится перечень прав, возникающих на фонограмму. Это исключительное право, право на указание имени (наименования), право на защиту фонограммы от искажения и право на обнародование фонограммы. Содержание исключительного права и его особенности будут подробно рассмотрены при анализе следующей статьи. Здесь же необходимо остановиться на трех оставшихся правах. Эти права являются личными неимущественными правами, которые сродни личным неимущественным правам автора и исполнителя, но отличаются от них по ряду признаков.
Отличия проистекают прежде всего из того, что фонограмма, как уже отмечалось, не является результатом творческого труда. Поэтому среди личных неимущественных прав на фонограмму нет и не может быть права авторства - права, принадлежащего творцу. Однако субъектами личных неимущественных прав на фонограмму могут быть не только физические лица, но и юридические лица, поскольку они также могут взять на себя инициативу и ответственность за первую запись <1>. Эти права дают возможность обеспечить всестороннюю охрану фонограммы как объекта права, но они не могут быть оценены, их нельзя поставить на баланс, и, главное, личные неимущественные права непередаваемы. Отсюда становится ясным указание, содержащееся в п. 4 комментируемой статьи, о том, что право на указание имени (наименования) и право на защиту фонограммы от искажения действуют в течение всей жизни гражданина либо до прекращения юридического лица, являющегося изготовителем фонограммы. Такое указание является традиционным для личных неимущественных прав, прекращающихся только с исчезновением субъекта такого права. При этом обращает на себя внимание использование словосочетания "прекращение юридического лица". Как известно, юридическое лицо может быть прекращено путем реорганизации или ликвидации. Поскольку Кодекс говорит именно о прекращении и речь идет о личных неимущественных правах, то следует признать, что к правопреемникам, образованным в результате реорганизации изготовителя фонограммы, рассматриваемые права не переходят.
--------------------------------
<1> Следует учесть, что под изготовителем фонограммы в данной статье понимается не любой обладатель исключительного права на фонограмму (правообладатель), а только то лицо, которое организовало создание фонограммы (первоначальный правообладатель).
Кроме того, поскольку речь идет о смежном и "нетворческом" правах (которые к тому же могут принадлежать юридическим лицам), в отношении данных прав изготовителя фонограмм не предусмотрено, что они охраняются бессрочно (как в отношении авторского права и права исполнителя).
С точки зрения содержания только право на обнародование из рассматриваемых прав аналогично по своему содержанию такому же праву на произведение и исполнение, поскольку "нетворческий" характер фонограммы не может повлиять на установление каких-либо отличий или особенностей в отношении обнародования фонограммы, чего нельзя сказать о двух других правах.
Так, право изготовителя фонограммы на указание своего имени или наименования исключительно на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке очевидно является более узким по своему содержанию, чем право автора и исполнителя на имя (п. 1 ст. 1265 и подп. 3 п. 1 ст. 1315 ГК РФ). Например, такое указание не требуется при сообщении фонограммы в эфир или по кабелю. Это, однако, не исключает соответствующего требования об указании, основанного на договоре в отношении того или иного способа использования. Такое различие объясняется тем, что охране подлежит не результат творчества, что требует полноценной охраны права на имя, а соответствующие капиталовложения изготовителя фонограммы, что сужает сферу применения указания своего имени, ограничивая ее только той областью, где это необходимо, - на экземплярах и упаковках.
Имеются отличия по содержанию и у права на защиту фонограммы от искажения при ее использовании. Собственно говоря, это право не на неприкосновенность (опять-таки из-за отсутствия творческого характера), а на обеспечение нормального использования фонограммы, исключающего ее деформацию или искажение. В то же время, как и в отношении произведения, рассматриваемое право следует отличать от переработки фонограммы, которая входит в содержание исключительного права на фонограмму (см. комментарий к следующей статье).
2. Пункты 2 и 3 комментируемой статьи являются выражением двух из основополагающих принципов правового регулирования смежных прав - самостоятельности и обусловленности - и являются типичными для гл. 71 ГК РФ <1>.
--------------------------------
<1> См. п. п. 2, 3 ст. 1315, п. п. 5, 6 ст. 1330, п. 2 ст. 1334, п. 2 ст. 1339 Кодекса.
Право на фонограмму обусловлено авторскими правами, а зачастую и правами на исполнение. Права изготовителя фонограммы связаны с деятельностью, сопутствующей творческой деятельности авторов произведений и исполнений. Поэтому в п. 2 и говорится о необходимости соблюдения прав авторов и исполнителей. В этом смысле можно даже говорить о "вторичности" прав на фонограмму по отношению к авторским и исполнительским правам. Как указывалось в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 июня 2009 г. N 4308/09, заключение лицензионного договора на использование фонограммы само по себе не дает возможности использовать музыкальное произведение, запись исполнения которого составляет фонограмму: "Заключая лицензионный договор, продюсерский центр приобрел право на использование фонограммы в составе кинофильма, что создало техническую возможность включить сами музыкальные произведения, существующие в иной объективной форме, в состав аудиовизуального произведения (сложного объекта). Доказательств же того, что производитель фонограммы приобрел у правообладателя музыкальных произведений права на их использование в самостоятельном аудиовизуальном произведении с возможностью заключения сублицензионного договора, суду не представлено.
Таким образом, действия продюсерского центра являются нарушением исключительного права общества на названные музыкальные произведения".
Однако такая обусловленность не означает отсутствия самостоятельности. Права на фонограмму - отдельная категория с отдельным правовым регулированием (своим объектом, сроком охраны и порядком осуществления). Например, прекращение исключительного права на соответствующее музыкальное произведение и (или) исполнение не представляет собой автоматического прекращения исключительного права на фонограмму. Вот почему права изготовителя фонограммы признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав и прав исполнителей (п. 3 комментируемой статьи).