ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 9946
Скачиваний: 5
4. Еще одна из специфических особенностей коммерческой субконцессии предусмотрена применительно к ответственности пользователя за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей. Пунктом 4 комментируемой статьи предусмотрено возложение субсидиарной ответственности на пользователя за действия вторичных пользователей. Подобная конструкция отличается от обычной схемы субдоговоров, в которых традиционно за действия субподрядчика и иного субъекта договора ответственность перед заказчиком несет генеральный подрядчик.
Установление данного правила вытекает из особенностей договора коммерческой концессии и прежде всего из его предмета и тех исключительных прав, которые передаются по договорам коммерческой концессии и, соответственно, субконцессии и нарушение которых умаляет прежде всего интересы непосредственно самого правообладателя, чьи секреты производства могут быть разглашены и непосредственно чья деловая репутация затронута в результате действий вторичного пользователя. Закрепление в Кодексе возможности привлечения к субсидиарной ответственности пользователя создает механизм более эффективной защиты прав правообладателя, применяемый в том случае, если иное не предусмотрено в договоре.
Статья 1030. Вознаграждение по договору коммерческой концессии
Комментарий к статье 1030
Поскольку договор коммерческой концессии является возмездным (право использовать комплекс исключительных прав предоставляется пользователю за вознаграждение (см. п. 1 ст. 1027 ГК)), условие договора коммерческой концессии о вознаграждении относится к существенным и стороны должны достигнуть соглашения о его размере.
Комментируемая статья предоставляет сторонам большую свободу в выборе формы осуществления платежей по договору коммерческой концессии, и содержащийся в статье перечень не является исчерпывающим. Формы выплат вознаграждения путем сочетания фиксированных разовых (паушальных) и периодических (роялти) платежей являются наиболее распространенными в договорной практике. Паушальный платеж, как правило, осуществляется сразу по заключении договора коммерческой концессии, а роялти - по окончании определенного, чаще годичного, периода в виде отчислений от выручки (процента от суммы оборота, объема продаж и т.д.). При этом при разрешении конкретных дел судебная практика исходит из того, что правообладателю не может быть отказано в требовании о взыскании вознаграждения по мотиву неиспользования пользователем полученного по договору.
В тех случаях, когда размер вознаграждения устанавливается в договоре в виде определенного процента от денежных средств, поступивших на расчетный счет пользователя в оплату продукции, произведенной по предоставленной правообладателем технологии, в соответствии с АПК РФ именно на пользователе лежит обязанность доказать обстоятельства отсутствия реализации такой продукции <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Московского округа от 16 сентября 2010 г.
Статья 1031. Обязанности правообладателя
Комментарий к статье 1031
1. В качестве правообладателей по договору коммерческой концессии могут выступать коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. В случае если в качестве сторон по договору, представленному для государственной регистрации как договор коммерческой концессии, указаны лица, не являющиеся коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями, в регистрации договора отказывается. Это обусловлено правовой природой договора коммерческой концессии и тем, что основным объектом договора выступают права на использование товарных знаков.
При осуществлении государственной регистрации проводится проверка на принадлежность правообладателю прав, предоставляемых по договору коммерческой концессии, а также на обладание сторонами договора статусом субъектов предпринимательской деятельности.
Статья 1027 ГК РФ дает двусмысленное понимание статуса правообладателя в части характера принадлежащих ему прав. Как отмечалось в комментарии к названной статье, передача комплекса исключительных прав возможна по договору об отчуждении исключительного права, однако очевидно, что договор коммерческой концессии имеет лицензионную природу. В связи с этим возникает вопрос о возможности принадлежности правообладателю не исключительного права, а права на использование товарных знаков или иных объектов исключительных прав на основании договора исключительной лицензии с правом заключения сублицензионных договоров, в том числе договоров коммерческой концессии.
Запрета на подобного рода договоры в ГК РФ не содержится, хотя предполагалось, что сам правообладатель заинтересован в заключении договоров коммерческой концессии, минуя своего рода посредника в лице лицензиата.
2. Признаки договора коммерческой концессии в качестве лицензионного договора, направленного на использование комплекса прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации с учетом предпринимательского характера, определяют права и обязанности сторон, ответственность, другие условия, а также особенности прекращения договора. Права и обязанности правообладателя и пользователя связаны не только с передачей комплекса прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, но и с предоставлением соответствующей информации, инструктированием пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав, техническим и консультативным содействием и т.д. (п. 2 комментируемой статьи).
С 1 января 2008 г. информация не является объектом гражданских прав (ст. 128 ГК), за исключением секрета производства (ноу-хау).
3. Перечисленные в п. 2 комментируемой статьи обязанности могут быть изменены договором. Обязанность обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии может быть возложена на пользователя. Роспатент не рекомендует отказывать в регистрации договора коммерческой концессии в случае подачи заявления о регистрации пользователем, если договором коммерческой концессии такая обязанность пользователя не предусмотрена, а также в случае подачи заявления о регистрации правообладателем, если договором предусмотрено, что документы представляются пользователем.
4. Контроль правообладателя за качеством товаров, работ и услуг (абз. 4 п. 2 комментируемой статьи) в договоре не может быть исключен, но может быть определен в качестве права, а не обязанности правообладателя. С учетом ст. 1489 ГК РФ и лицензионной природы договора коммерческой концессии пользователь обязан обеспечить соответствие качества производимых или реализуемых им товаров, на которых он помещает товарный знак, требованиям к качеству, устанавливаемым правообладателем. Правообладатель вправе осуществлять контроль за соблюдением этого условия. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю товаров, правообладатель и пользователь несут солидарную ответственность.
Статья 1032. Обязанности пользователя
Комментарий к статье 1032
1. Перечень обязанностей пользователя, предусмотренный комментируемой статьей, является более объемным, чем перечень обязанностей правообладателя, и не имеет исчерпывающего характера. В договоре коммерческой концессии (субконцессии) могут быть предусмотрены и иные обязанности. Такого рода обязанности обусловлены прежде всего лицензионной природой договора коммерческой концессии, а также его предпринимательским характером.
Пользователь по договору коммерческой концессии действует от своего имени и по собственному усмотрению, несет ответственность своим имуществом.
Кругу перечисленных обязанностей в ряде случаев корреспондируют права потребителя.
Основные обязанности пользователя по отношению к правообладателю заключаются в использовании при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческого обозначения, товарного знака, знака обслуживания или иного средства индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом, а также в выплате вознаграждения правообладателю (см. комментарий к ст. 1030 ГК). Нарушение обязанности по использованию товарного знака может привести к прекращению охраны товарного знака для правообладателя. Согласно ст. 1486 ГК РФ правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех или части товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, вследствие неиспользования товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его государственной регистрации. Для целей ст. 1486 ГК РФ использованием товарного знака признается его использование правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основании лицензионного договора в соответствии со ст. 1489 ГК РФ, либо другим лицом, осуществляющим использование товарного знака под контролем правообладателя, при условии, что использование товарного знака осуществляется в соответствии с п. 2 ст. 1484 ГК РФ, за исключением случаев, когда соответствующие действия не связаны непосредственно с введением товара в гражданский оборот, а также с использованием товарного знака с изменением его отдельных элементов, не влияющим на его различительную способность и не ограничивающим охрану, предоставленную товарному знаку.
2. Обязанность обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем, имеет значение как применительно к потребителю товаров, работ и услуг, так и по отношению к правообладателю, поскольку в соответствии со ст. 1034 ГК РФ правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.
По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, последний отвечает солидарно с пользователем.
Учитывая лицензионную природу договора коммерческой концессии, в соответствии со ст. 1489 ГК РФ лицензиат обязан обеспечить соответствие качества производимых или реализуемых им товаров, на которых он помещает лицензионный товарный знак, требованиям к качеству, устанавливаемым лицензиаром. Лицензиар вправе осуществлять контроль за соблюдением этого условия. По требованиям, предъявляемым к лицензиату как изготовителю товаров, лицензиат и лицензиар несут солидарную ответственность.
Нарушение обязанности по соблюдению требования к качеству может стать основанием для признания этого нарушения существенным и расторжения договора коммерческой концессии по инициативе правообладателя в соответствии со ст. 450 ГК РФ.
3. Последствием нарушения обязанности по разглашению секрета производства (ноу-хау), предусмотренной абз. 6 комментируемой статьи, с точки зрения ст. 1467 ГК РФ является прекращение исключительного права на секрет производства у всех правообладателей. Это может стать основанием расторжения договора коммерческой концессии в связи с существенным нарушением договора, а также предъявления требования о взыскании с пользователя причиненных убытков. Аналогичное требование применительно к объектам патентного права в рамках опубликованной охраняемой формулы изобретения, полезной модели, промышленного образца не имеет правового значения, поскольку данная информация является общедоступной.
Статья 1033. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
Комментарий к статье 1033
1. Ограничения прав сторон характерны для договора коммерческой концессии и применительно к другим договорам могли бы рассматриваться как условия, нарушающие нормы законодательства о конкуренции. Исключения из данного правила предусмотрены комментируемой статьей и направлены на недопущение конкуренции между правообладателем и пользователем. Единственным пределом ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии является антимонопольное законодательство. Главное требование, которое должно соблюдаться сторонами, состоит в том, что во всех случаях договорные условия, ограничивающие права сторон в их хозяйственной деятельности, не должны противоречить антимонопольному законодательству и вести к недобросовестной конкуренции.
Специальные нормы применительно к договору коммерческой концессии содержатся в Федеральном законе от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции", в соответствии с п. 1.2 ст. 11 которого в рамках договора коммерческой концессии допускаются установление и регулирование правообладателем цены перепродажи товара (работы, услуги), а также установление запрета на продажу продукции конкурентов правообладателя.
Запрещаются "вертикальные" соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со ст. 12 названного Закона), если:
1) такие соглашения приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара;
2) таким соглашением продавец товара предъявляет покупателю требование не допускать товар хозяйствующего субъекта - конкурента для продажи. Данный запрет не распространяется на соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо фирменным наименованием продавца или производителя.
2. Ограничения конкуренции между пользователем и правообладателем, а также пользователем и другими пользователями в основном базируются на территориальном принципе. Это условие обеспечивается исключительной лицензией, предоставляемой в рамках определенной территории, с учетом лицензионного характера договора коммерческой концессии. Термин "аналогичные комплексы исключительных прав" должен рассматриваться в контексте лицензионного договора, а именно в отношении тождественных объектов, права использования которых предоставляются, тождественных способов использования, а для товарных знаков - тождественных видов товаров, работ, услуг (классов, видов, подвидов).
3. Проектом Федерального закона N 392449-5 "О внесении изменений и дополнений в главу 54 Гражданского кодекса Российской Федерации" предлагается расширить круг ограничительных условий, например, обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории.
Представляется, что при введении такого ограничения пользователь не вправе отказаться от вступления в договорные отношения с обратившимся к нему клиентом, находящимся или проживающим на другой территории.
4. В том случае, если перечисленные в п. 1 комментируемой статьи условия не включены в договор, они не применяются к отношениям по этому договору. Так, если правообладатель принял на себя единственное обязательство не предоставлять другим лицам аналогичные или сходные до степени смешения комплексы исключительных прав либо отдельные элементы комплекса исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории, но при этом стороны не включили в договор условие о запрете правообладателю осуществлять аналогичную деятельность на определенной территории, хотя в силу п. 1 комментируемой статьи вправе были это сделать, то запрета для правообладателя не возникает.