ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 9961
Скачиваний: 5
Поскольку положения комментируемой статьи прямо предусматривают право сторон включить в договор коммерческой концессии определенные ограничения, такие ограничения при отсутствии их установления в договоре не могут предполагаться и, соответственно, применяться к отношениям сторон по договору, о чем свидетельствует и судебная практика (Определение ВАС РФ от 16 мая 2011 г. N ВАС-2549/11 по делу N А65-4166/2010-СА3-36).
Статья 1034. Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю
Комментарий к статье 1034
1. Абзац 1 комментируемой статьи устанавливает субсидиарную ответственность правообладателя по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.
Общие нормы о субсидиарной ответственности установлены ст. 399 ГК РФ. Субсидиарная ответственность правообладателя по договору коммерческой концессии предполагает, что правообладатель несет ответственность дополнительно к ответственности пользователя (основного должника). Контрагент пользователя (кредитор) обязан первоначально предъявить требование к пользователю, и если пользователь (основной должник) откажется удовлетворить требование кредитора или кредитор не получит от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено правообладателю.
Правило комментируемой статьи обусловлено тем, что правообладатель определенным образом, в рамках, установленных ГК РФ, может контролировать деятельность пользователя. Указанный подход законодателя является правильным также и потому, что пользователь, как правило, реализует товары (работы, услуги) потребителям. Это правило оптимальным образом защищает права потребителей, выбирающих соответствующие товары, работы и услуги, в том числе благодаря "имени" правообладателя. Для третьих лиц (потребителей) организация работы производителей товаров, работ, услуг на условиях франчайзинга имеет то значение, что обеспечивается соблюдение определенных стандартов, принятых в деятельности правообладателя, в результате чего рынок должен насыщаться качественными товарами, работами, услугами.
Таким образом, суть коммерческой концессии заключается в том, что правообладатель является предпринимателем, а производимые им товары уже широко известны потребителям. При этом правообладатель вполне может осуществлять контроль за деятельностью пользователя, поэтому для правообладателя предусмотрена "повышенная" ответственность за "свою марку" в случае заключения договора коммерческой концессии. Данные правила направлены на защиту интересов потребителей. Комментируемая статья является своего рода гарантом того, что правообладатель проявит предусмотрительность при выборе пользователя по договору коммерческой концессии, а также будет контролировать качество производимых пользователем товаров (работ, услуг).
2. Абзац 2 комментируемой статьи устанавливает солидарную ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя.
Общие правила, регулирующие эти отношения, установлены ст. ст. 322 - 324 ГК РФ. Кредитор (потребитель) вправе предъявить требования по своему выбору к любому из должников (правообладателю или пользователю) как полностью, так и в части долга. Исполнивший должник получает право регрессного требования к оставшемуся солидарному должнику.
Отметим, что договор коммерческой концессии по своей правовой природе близок к лицензионным договорам о предоставлении права использования результата интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации. По договору коммерческой концессии предоставляется комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий в себя в первую очередь право на товарный знак и знак обслуживания.
Как и в правилах ГК РФ о коммерческой концессии, так и в положениях Кодекса о лицензионном договоре закреплено правило о солидарной ответственности. Так, согласно п. 2 ст. 1489 ГК РФ по требованиям, предъявляемым к лицензиату как изготовителю товаров, лицензиат и лицензиар несут солидарную ответственность. на лицензиате лежит обязанность обеспечить соответствие качества производимых или реализуемых им товаров, на которых он помещает лицензионный товарный знак, требованиям к качеству, устанавливаемым лицензиаром. Лицензиар вправе осуществлять контроль за соблюдением этого условия.
В обоих случаях (ст. ст. 1034 и 1489 ГК) солидарная ответственность правообладателя предусмотрена только к изготовителю товаров. За деятельностью такого лица правообладатель вполне может, а по правилам ГК РФ даже обязан осуществлять такой контроль (абз. 4 п. 2 ст. 1031 ГК), если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное. Наличие правила о солидарной ответственности является гарантией соблюдения законодательного требования о соответствии качества производимых пользователем на основе договора товаров качеству аналогичных товаров, производимых непосредственно правообладателем (абз. 3 ст. 1032 ГК).
Следует также отметить, что в абз. 2 комментируемой статьи используется понятие "продукция", а не просто "товар". Понятие "продукция" охватывает как товар в форме вещей (т.е. предмет по договору купли-продажи), так и товар в форме работ, представляющих собой действия по созданию новых материальных объектов <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М.: Юрайт-Издат, 2006 // СПС "КонсультантПлюс".
Перечень требований, предъявляемых к пользователю как изготовителю продукции, довольно-таки широк. Как уже отмечалось, продукция (товар), как правило, реализуется потребителям, поэтому указанные отношения регламентируются и Законом РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей", который содержит более широкий перечень требований, по сравнению с общими правилами ГК РФ о договоре купли-продажи, предъявляемых потребителями.
Кроме того, правообладатель и пользователь несут солидарную ответственность и за вред, причиненный вследствие недостатков продукции, произведенной на основании договора коммерческой концессии согласно правилам ст. ст. 1095 - 1098 ГК.
Статья 1035. Право пользователя заключить договор коммерческой концессии на новый срок
Комментарий к статье 1035
1. Договор коммерческой концессии в тех случаях, когда он предполагает производство лицензионной продукции (товара), выполнение работ или оказание услуг, требует от пользователя существенных материальных и организационных затрат, поэтому необходимо создать условия, гарантирующие стабильность отношений между участниками такого договора. Таким условием выступает закрепление в п. 1 комментируемой статьи права пользователя, надлежащим образом исполнявшего свои обязанности, по истечении срока договора коммерческой концессии на заключение договора на новый срок на тех же условиях (преимущественное право на заключение договора на новый срок или, как пишет В.В. Витрянский, право на "возобновление договора" <1>).
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг" (Книга 3) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2002.
<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2003. С. 1036.
Несомненно, что указанное право закреплено в ГК РФ в интересах пользователя. В литературе можно найти различные обоснования появления в Кодексе подобной нормы: и защита пользователя как более слабой стороны подобных правоотношений, и защита интересов потребителей на устоявшемся рынке товаров и услуг <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Гражданское право: Учебник / Под ред. О.Н. Садикова. Т. 2 // СПС "КонсультантПлюс"; Суханов Е.А. Гражданское право: Учебник: В 4 т. 3-е изд., перераб. и доп. Т. 4: Обязательственное право // СПС "КонсультантПлюс"; Авилов Г.Е. Коммерческая концессия // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова // СПС "КонсультантПлюс".
В интересах же правообладателя право пользователя заключить договор коммерческой концессии на новый срок ограничено рядом условий.
Во-первых, таким правом обладает не любой пользователь по договору коммерческой концессии, а только добросовестный, т.е. пользователь, который исполнял свои обязанности надлежащим образом в течение всего срока действия договора коммерческой концессии.
Во-вторых, указанное правило распространяется только на договор коммерческой концессии, заключенный на определенный срок. Пользователь по договору, заключенному без указания срока его действия, не обладает таким правом.
В-третьих, данное правило нельзя рассматривать как предусмотренную законом возможность заключения договора в принудительном порядке. Так, правообладатель не обязан заключать договор коммерческой концессии с прежним контрагентом, если вообще не планирует заключение подобного договора. При этом правообладатель ограничен в этом случае временными и территориальными рамками, т.е. в течение трех лет со дня истечения срока договора коммерческой концессии он не должен заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор.
И даже в случае нарушения указанного требования пользователь по прекратившемуся договору не может требовать в принудительном порядке ни заключения договора коммерческой концессии на новый срок, ни перевода на себя прав нового пользователя по договору коммерческой концессии (подобное право предусмотрено, например, п. 1 ст. 621 ГК).
2. Согласно п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством. Положения комментируемой статьи не предусматривают возможности заключения договора коммерческой концессии в принудительном порядке.
Такую же позицию обосновывают ряд авторов <1>. В.В. Витрянский, например, отмечает, что согласно одному из положений, раскрывающих содержание принципа свободы договора, понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством (п. 1 ст. 421 ГК) <2>. Подобный подход к толкованию комментируемой статьи можно найти и в судебных решениях <3>. Иное толкование комментируемой нормы предлагает А.А. Иванов, наделяя прежнего пользователя правом понудить правообладателя, заключившего договор коммерческой концессии с другим лицом, к заключению договора коммерческой концессии с прежним пользователем и возмещению убытков <4>. Однако по уже изложенным мотивам с этим выводом согласиться нельзя.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг" (Книга 3) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2002.
<1> См., например: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1039; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского // СПС "КонсультантПлюс".
КонсультантПлюс: примечание.
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Договоры о выполнении работ и оказании услуг" (Книга 3) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2002.
<2> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 1039.
<3> См., например: Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16 октября 2003 г. N А19-3914/03-13-Ф02-3459/03-С2.
<4> Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. Ч. II. С. 51.
Преимущественное право на заключение договора коммерческой концессии на новый срок действует в течение трех лет со дня истечения срока соответствующего договора, поэтому, если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При этом законодатель устанавливает гарантии для пользователя: в случае заключения нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.
Таким образом, в случае нарушения преимущественного права на возобновление договора коммерческой концессии пользователь вправе требовать лишь возмещения понесенных им убытков.
3. Комментируемая статья устанавливает требования к условиям возобновляемого договора коммерческой концессии: согласно п. 1 это должны быть те же условия, что и условия по прекратившемуся договору коммерческой концессии, а по п. 2 условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора. Данные правила опять-таки защищают интересы пользователя.
Согласно и первому, и второму правилу условия возобновляемого договора коммерческой концессии для пользователя должны быть такими же или лучшими по сравнению с условиями прекратившегося договора. Пункт 1 комментируемой статьи, несмотря на то что в нем закреплено правило заключения подобного договора на "тех же условиях", не запрещает по соглашению сторон заключить договор коммерческой концессии на более выгодных условиях для пользователя.
Отметим, что норма п. 1 комментируемой статьи об обязанности правообладателя заключить договор на прежних условиях ставит его в невыгодную ситуацию в тех случаях, когда договоры коммерческой концессии заключаются на длительный срок (пять, десять и более лет). Такое правило является и экономически необоснованным. Представляется, что оно должно действовать без исключений в отношении краткосрочных договоров коммерческой концессии. Что касается долгосрочных договоров коммерческой концессии, было бы целесообразно предусмотреть возможность изменения отдельных условий таких договоров, например, с учетом инфляции, изменения конъюнктуры рынка и т.п.
Статья 1036. Изменение договора коммерческой концессии