ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 10007
Скачиваний: 5
--------------------------------
<1> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (части второй) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М.: Юрайт, 2004 // СПС "КонсультантПлюс".
<2> Суханов Е.А. Коммерческая концессия // Комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. М., 1996. С. 325.
<3> Еременко В.И. Об интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе Российской Федерации // Законодательство и экономика. 2002. N 5 // СПС "КонсультантПлюс".
Параграф 4 гл. 76 ГК РФ определяет особенности правового режима коммерческих обозначений, но не дает его определение, в п. 1 ст. 1539 лишь указывается на то, что правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом, в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковке, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.
Основанием возникновения исключительного права на коммерческое обозначение является совокупность перечисленных юридических фактов, основанных на фактическом использовании коммерческого обозначения и его известности. С фактическим использованием коммерческого обозначения, а также с известностью в пределах определенной территории связан и момент возникновения исключительных прав на коммерческое обозначение. Положения § 4 гл. 76 ГК РФ позволяют сделать вывод о том, что до возникновения спора в суде, в котором будет установлен факт использования, известности, различительной способности коммерческого обозначения, правообладатель не может гарантировать пользователю по договору коммерческой концессии наличие исключительного права на коммерческое обозначение либо правообладатель должен подтвердить пользователю наличие вышеназванных признаков, из которых далеко не все могут быть установлены правообладателем объективно.
В предмет договора коммерческой концессии в качестве объекта входит комплекс прав на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, перечень которых в комментируемой статье изложен неисчерпывающим образом и определен ст. 1225 ГК РФ. Наряду с перечисленными в комментируемой статье правами комплекс исключительных прав может включать в себя права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, являющиеся объектами патентных прав, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем и другие объекты. Исключения составляют наименования мест происхождения товаров и фирменные наименования, распоряжение правами на которые запрещено законом.
В предмет договора входят также коммерческий опыт, знания, коммерческая информация (тайна) правообладателя. Не является объектом договора так называемая деловая репутация, хотя она и учитывается при определении цены договора.
Вышеназванные признаки определяют иные особенности правового регулирования договора коммерческой концессии, а именно права и обязанности сторон, ответственность, другие условия, особенности прекращения договора.
2. В связи с тем что упоминание о фирменных наименованиях исключено из понятия договора коммерческой концессии, вполне оправданна его регистрация лишь в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
При осуществлении проверки договора коммерческой концессии, представленного для государственной регистрации, обращается внимание на следующие положения договора:
- предоставление по договору комплекса принадлежащих правообладателю прав;
- предоставление права на использование товарного знака (знака обслуживания);
- принадлежность правообладателю прав, предоставляемых по договору коммерческой концессии;
- наличие в договоре условия о вознаграждении;
- стороны договора - субъекты предпринимательской деятельности;
- возможность предоставления субконцессии.
3. Согласно п. 4 комментируемой статьи к договору коммерческой концессии, соответственно, применяются правила разд. VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит существу договора коммерческой концессии. Это означает, например, необходимость наличия в договоре коммерческой концессии указания на способы использования прав на охраняемые объекты, недопустимость включения условий об использовании объектов на исключительных условиях, если такие способы использования уже были предметом аналогичных лицензионных договоров.
Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии
Комментарий к статье 1028
1. Комментируемая статья устанавливает письменную форму договора коммерческой концессии. Законодатель подчеркивает юридическую значимость данной формы, установив, что несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность и в силу прямого указания в п. 1 настоящей статьи такой договор считается ничтожным. При этом речь идет о заключении договора путем составления одного документа, подписанного сторонами, а не об обмене сторонами документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).
Необходимость составления сторонами одного документа обусловлена главным образом тем, что в силу п. 2 комментируемой статьи договор коммерческой концессии подлежит обязательной регистрации.
До внесения изменений в гл. 54 ГК РФ (в связи с принятием и вступлением в действие с 1 января 2008 г. части четвертой ГК) регистрация производилась органом, осуществляющим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качества правообладателя.
Если правообладатель был зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии производилась органом, осуществлявшим регистрацию юридического лица (предпринимателя), являвшегося пользователем. Соответственно, регистрация договоров коммерческой концессии осуществлялась налоговыми органами <1>.
--------------------------------
<1> В судебной практике встречались дела, когда сторонами заявлялись требования о проверке возможной фальсификации регистрации договора коммерческой концессии в налоговом органе. См., например, Постановление ФАС Московского округа от 19 апреля 2010 г.
По-другому определялась судьба договора коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством (имелись в виду изобретения, полезные модели, промышленные образцы), а также на товарные знаки: договор подлежал регистрации в Российском агентстве по патентам и товарным знакам. При несоблюдении требования о регистрации такого концессионного договора последний считался ничтожным.
После внесения изменений в гл. 54 ГК РФ (Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ) любой договор коммерческой концессии подлежит обязательной государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности - Роспатенте <1>. Несоблюдение данного требования влечет ничтожность договора коммерческой концессии. Изменение органа, осуществляющего регистрацию договора коммерческой концессии, было связано в том числе и с изменением предмета договора, исключившего возможность передачи фирменного наименования как неразрывно связанного с юридическим лицом, обладающим вполне определенной организационно-правовой формой.
--------------------------------
<1> В период перехода к новому правовому регулированию в одном конкретном деле было предъявлено требование к налоговому органу провести государственную регистрацию договора коммерческой концессии по документам, представленным на регистрацию в последний рабочий день 2007 г. Суд, рассматривавший дело, пришел к выводу, что, зарегистрировав договор коммерческой концессии после 1 января 2008 г., инспекция ФНС России фактически выйдет за рамки установленных законом полномочий, но разъяснил, что возможность законной передачи фирменного наименования законодатель оставил, если оно используется правообладателем в составе принадлежащего ему коммерческого обозначения в товарном знаке или знаке обслуживания (Постановление ФАС Московского округа от 1 декабря 2008 г.).
2. Действующая редакция комментируемой статьи сняла многие спорные моменты, которые были предметом научного анализа в целом ряде работ <1>. Так, содержавшееся в прежней редакции данной статьи правило о том, что в отношении с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации, вызвало вполне обоснованную критику, поскольку заключение данного вида договора преследовало цель получения юридической возможности пользователю выступать "под именем" (или от имени) правообладателя как раз и именно перед третьими лицами.
--------------------------------
<1> Подробнее см: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. С. 1002; Черепанова Е.А. Франчайзинг в России: правовой аспект. Екатеринбург, 2005. С. 110; Райников А.С. Договор коммерческой концессии. М.: Статут, 2009.
Впрочем, считать окончательно решенным вопрос о регистрации договора коммерческой концессии было бы преждевременно. Так, уже сейчас делаются предложения о необходимости введения дифференцированного подхода к возложению на стороны обязанности по регистрации договора в зависимости от состава предоставляемого комплекса исключительных прав. В частности, предлагается закрепление обязательной регистрации только для тех договоров коммерческой концессии, по которым предоставляется право на использование объектов, сделки с которыми подлежат обязательной регистрации в соответствии с нормами части четвертой ГК РФ (тогда не потребуется регистрировать договоры в отношении коммерческого обозначения и ноу-хау и будут сняты не всегда оправданные препятствия, сдерживающие развитие франчайзинга в России <1>). Впрочем, подобные опасения вполне могут быть устранены, если сроки проведения Роспатентом регистрационных процедур не будут затягиваться.
--------------------------------
<1> Пояснительная записка к проекту Федерального закона "О внесении изменений и дополнений в главу 54 Гражданского кодекса Российской Федерации". Паспорт проекта Федерального закона N 392449-5 "О внесении изменений и дополнений в главу 54 Гражданского кодекса Российской Федерации".
Статья 1029. Коммерческая субконцессия
Комментарий к статье 1029
1. В п. 1 комментируемой статьи законодатель регламентирует заключение договора коммерческой субконцессии как производного от основного договора коммерческой концессии.
Сама редакция рассматриваемой нормы весьма примечательна. Согласно абз. 1 п. 1 для пользователя заключение договора субконцессии может выступать в качестве его права только в случаях, если это прямо предусмотрено основным договором. Данное обстоятельство отличает коммерческую концессию от прочих "субдоговоров" (субаренды, субподряда), в которых достаточно получить согласие арендодателя (п. 2 ст. 615 ГК) либо и без этого привлекать к выполнению своих обязанностей других лиц (если только из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично (п. 1 ст. 706 ГК)).
Условия субконцессии также должны быть согласованы с правообладателем или конкретно определены в договоре коммерческой концессии.
Подробное формально детализированное регулирование возможности заключения пользователем договора субконцессии довольно часто и вполне справедливо критикуют в юридической литературе, указывая на более оптимальный и традиционный вариант - решение сходных вопросов путем получения простого согласия правообладателя на заключение договора <1>.
--------------------------------
<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. С. 1047; Райников А.С. Договор коммерческой концессии. С. 88.
Согласно абз. 1 п. 1 комментируемой статьи заключение договоров субконцессии в силу прямого указания в договоре может являться обязанностью пользователя, который должен будет предоставить на определенный договором концессии срок право пользования комплексом полученных от правообладателя исключительных прав (его частью) определенному в договоре числу лиц на условиях субконцессии.
При кажущейся противоречивости п. 1 комментируемой статьи он тем не менее нацелен на предоставление правообладателю разнообразных правовых моделей продвижения своего бизнеса путем расширения круга субъектов, использующих его товарные знаки, знаки обслуживания, коммерческое обозначение и т.д. на рынке соответствующих товаров, работ и услуг, ради чего, собственно говоря, заключается и сам договор коммерческой концессии.
2. Производность договора субконцессии от основного договора коммерческой концессии находит свое выражение в следующем.
Во-первых, срок договора субконцессии не может превышать срока действия договора коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Если же в субконцессионном договоре стороны предусмотрят срок, превышающий срок действия основного договора, то в этих случаях договор должен считаться заключенным на срок действия концессионного договора. Такое последствие вытекает из п. 4 ст. 1027 и п. 3 ст. 1238 ГК РФ, в соответствии с которыми к договорам коммерческой концессии применяются правила разд. VII Кодекса о лицензионном договоре (поскольку это не противоречит ни положениям гл. 54 ГК, ни существу договора коммерческой концессии). С учетом этого определяется и объем передаваемых по субконцессионному договору прав: вторичному пользователю может быть предоставлено право использования передаваемого комплекса исключительных прав только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены основным договором для пользователя как стороны договора коммерческой концессии ("первичного пользователя").
Во-вторых, недействительность договора коммерческой концессии влечет за собой недействительность субконцессионного соглашения.
В-третьих, производность субконцессии от договора коммерческой концессии выражается и в том, что к договору коммерческой субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии. Это означает, что его содержание (существенные условия), форма, требование о регистрации, права и обязанности сторон, возможные ограничения прав и т.д. регламентируются по тем же правилам, что и сам договор коммерческой концессии.
3. Производность договора субконцессии имеет своим следствием и определенные особенности, установленные п. 3 комментируемой статьи применительно к досрочному прекращению концессионного договора, заключенного на определенный срок (или к расторжению договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока). В таких случаях для вторичного пользователя становится возможной замена вторичного правообладателя основным правообладателем. Это дает возможность сохранить концессионные отношения в случае, если правообладатель заинтересован в этом и не отказывается от принятия на себя прав и обязанностей, предусмотренных договором субконцессии. Данное правило действует, если иное не предусмотрено в самом договоре коммерческой концессии.