ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 5888
Скачиваний: 1
Так, в арбитражном суде был заявлен отвод эксперту в связи с тем, что сторона, ходатайствовавшая о проведении экспертизы, перевела деньги в счет оплаты экспертизы не на депозитный счет соответствующего суда, а на счет экспертного учреждения, в котором работал эксперт, что, по мнению заявителя отвода, свидетельствует о наличии иных обстоятельств, вызывающих сомнения в беспристрастности эксперта. Суд отказал в удовлетворении ходатайства, поскольку в любом случае оплата услуг эксперта по проведению экспертизы будет произведена в соответствии с установленными расценками.
Переводчиком является лицо, которое свободно владеет языком, знание которого необходимо для перевода в процессе осуществления судопроизводства, и привлечено арбитражным судом к участию в арбитражном процессе в случаях и в порядке, которые предусмотрены АПК 2002 г. Лица, участвующие в деле, вправе предложить арбитражному суду кандидатуры переводчика. Иные участники арбитражного процесса не вправе принимать на себя обязанности переводчика, хотя бы они и владели необходимыми для перевода языками. Положения о переводчике распространяются на лицо, владеющее навыками сурдоперевода и привлеченное арбитражным судом к участию в арбитражном процессе. Переводчик обязан по вызову арбитражного суда явиться в суд и полно, правильно, своевременно осуществлять перевод. Переводчик вправе задавать присутствующим при переводе лицам вопросы для уточнения перевода, знакомиться с протоколом судебного заседания или отдельного процессуального действия и делать замечания по поводу правильности записи перевода. За заведомо неправильный перевод переводчик несет уголовную ответственность, о чем он предупреждается арбитражным судом и дает подписку (ст. 57 АПК РФ).
2. Общими основаниями для отвода помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика являются обстоятельства, указанные в ст. 21 АПК РФ. В то же время закон устанавливает дополнительные основания отвода для эксперта, а именно проведение экспертом ревизии или проверки, материалы которых стали поводом для обращения в арбитражный суд или используются при рассмотрении дела. По роду своей деятельности эксперт, назначенный судом для проведения, к примеру, бухгалтерской экспертизы, мог ранее проводить ревизию или иную проверку. Материалы ревизии или проверки могли стать основанием для обращения в суд за защитой нарушенных прав или быть привлечены судом в качестве письменного доказательства. В этом случае у лиц, участвующих в деле, могут возникнуть сомнения в объективности и непредвзятости такого эксперта.
3. В то же время участие помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика в предыдущем рассмотрении арбитражным судом данного дела в качестве соответственно помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика не является основанием для их отвода (ч. 2 ст. 23 АПК РФ).
Статья 24. Заявления о самоотводах и об отводах
Комментарий к статье 24
1. При наличии оснований, указанных в законе, для отвода судьи, арбитражного заседателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика указанные лица обязаны заявить самоотвод. При этом применительно к арбитражным заседателям основаниями для самоотвода, отвода выступают лишь обстоятельства, перечисленные в п. 1 - 4 ч. 1 ст. 21 АПК РФ, для отвода судьи, помощника судьи, секретаря судебного заседания и переводчика - все основания, перечисленные в ст. 21, а для экспертов - основания, указанные в ст. 21 и ч. 1 ст. 23.
Основания для отвода и самоотвода одинаковы.
2. Субъектами, наделенными правом инициировать отвод, могут быть лица, участвующие в деле, к которым закон относит стороны, заявителей и заинтересованных лиц - по делам особого производства, по делам о несостоятельности (банкротстве) и в иных предусмотренных АПК 2002 г. случаях, третьих лиц, прокурора, государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы, обратившиеся в арбитражный суд в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом. Безусловно, таким же правом обладают представители лиц, участвующих в деле.
Суд может инициировать по своему усмотрению отвод помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта и переводчика при наличии обстоятельств, перечисленных в ст. 21, 23 АПК РФ.
3. Закон требует мотивированного заявления как об отводе, так и о самоотводе. Требование о мотивированности заявленного отвода защищает судью и других лиц, в отношении которых этот вопрос может быть возбужден, от голословных отводов. К сожалению, некоторые лица, участвующие в деле, злоупотребляют своим правом на заявление отводов, тем самым пытаясь заменить неугодного судью. Поэтому для удовлетворения отвода требуется представление доказательств наличия фактов, изложенных в ст. 21, 23 АПК РФ. Судья, иное лицо, заявляя о самоотводе, также обязано обосновать наличие обстоятельств, перечисленных в качестве основания для отводов в ст. 21, 23 Кодекса.
Законом не определена форма заявления отвода и самоотвода. При рассмотрении дела в первой инстанции, где ведется протокол судебного заседания, очевидно, возможно заявление отвода как в устной, так и в письменной форме. Устное заявление об отводе судьи должно признаваться юридически значимым, когда оно сделано в судебном заседании. Если в судебном заседании ведется протокол, устное заявление об отводе судьи фиксируется в протоколе. В случаях, когда в судебном заседании протокол не ведется, заявление об отводе судьи и результаты его разрешения излагаются в определении, предусмотренном ч. 5 ст. 25 АПК РФ <1>. Заявление об отводе может быть передано через канцелярию суда. В этом случае отвод будет рассмотрен в порядке ст. 25 АПК РФ после начала судебного заседания (предварительного судебного заседания). Иногда в суд поступают заявления об отводе по делам, по которым приостановлено производство. В этом случае отвод может быть рассмотрен после возобновления производства.
--------------------------------
<1> Пункт 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 г. N 99.
4. В соответствии с ч. 2 ст. 24 АПК РФ самоотвод или отвод должен быть заявлен до начала рассмотрения дела по существу. Из буквального толкования данной нормы следует, что отвод и самоотвод должны быть заявлены на подготовительной части судебного разбирательства. Это связано с процессуальными действиями, совершаемыми на данной стадии. Согласно п. 4 ч. 2 ст. 153 АПК РФ в подготовительной части судебного заседания судья разъясняет лицам, участвующим в деле, их право заявлять отводы. Соответственно, если есть отводы, то они должны быть заявлены в данный момент. Позже закон ограничивает случаи заявления отводов - в ходе рассмотрения дела заявление о самоотводе или об отводе допускается только в случае, если основание самоотвода или отвода стало известно лицу, заявляющему самоотвод или отвод, после начала рассмотрения дела по существу (ч. 2 ст. 24 АПК РФ).
На практике нередко возникает вопрос о возможности заявления отвода, самоотвода на стадии подготовки дела. Из буквального толкования ч. 2 ст. 24 АПК РФ следует отрицательный ответ, однако если обратить внимание на задачи стадии подготовки дела, то в ст. 135 АПК РФ говорится о том, что суд разъясняет сторонам их права на рассмотрение дела с участием арбитражных заседателей, разрешает вопросы о назначении экспертизы, вызове в судебное заседание экспертов, привлечении переводчика. Очевидно, если на стадии подготовки дела определяется состав арбитражных заседателей, назначается эксперт и вызывается переводчик, то почему им так же, как и судье, не может быть заявлен отвод? Ведь чем раньше будет решен данный вопрос, тем лучше для движения дела. Оттягивание решения данного вопроса до судебного разбирательства в обязательном порядке приведет к отложению судебного разбирательства. Согласно ч. 2 ст. 24 АПК РФ отвод должен быть заявлен до начала рассмотрения дела по существу. В ходе рассмотрения дела заявление об отводе допускается только в случае, если основание отвода стало известно лицу, заявляющему отвод, после начала рассмотрения дела по существу. В предварительном судебном заседании дело по существу не рассматривается, поэтому отвод судье может быть заявлен в любой момент его проведения. Согласно ч. 2 ст. 25 АПК РФ вопрос об отводе судьи, рассматривающего дело в предварительном судебном заседании, разрешается председателем арбитражного суда, заместителем председателя арбитражного суда или председателем судебного состава и в том случае, если по существу дело должно рассматриваться в судебном заседании первой инстанции коллегиально. Вопрос об отводе судьи, заявленный в предварительном заседании, разрешается до его окончания <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 г. N 99.
5. В соответствии с ч. 3 ст. 24 АПК РФ повторное заявление об отводе по тем же основаниям не может быть подано тем же лицом. Положение данной статьи понятно, но закон не прописывает процедуру разрешения повторно заявленного отвода. В одних судах сам отводимый, видя, что отвод заявлен повторно по тем же самым, что и ранее, основаниям, теми же лицами, участвующими в деле, решает вопрос о том, что такой отвод не подлежит рассмотрению в силу ч. 3 ст. 24 АПК РФ. В других судах этот вопрос решается в соответствии с положениями ст. 25 АПК РФ, определяющей порядок разрешения заявленного отвода. Если повторно отвод заявлен по тем же основаниям теми же лицами, то:
- вопрос об отводе судьи, рассматривающего дело единолично, разрешается председателем арбитражного суда, заместителем председателя арбитражного суда или председателем судебного состава;
- вопрос об отводе судьи при рассмотрении дела в коллегиальном составе разрешается этим же составом суда;
- вопрос об отводе, заявленном нескольким судьям или всему рассматривающему дело составу суда, разрешается председателем арбитражного суда, заместителем председателя арбитражного суда или председателем судебного состава;
- вопрос об отводе помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика разрешается составом суда, рассматривающим дело (ч. 2 - 4 ст. 25 АПК РФ).
Указанные лица проверяют тождество оснований отвода и идентичность лиц, заявивших повторный отвод. Если установлено тождество и лиц, и оснований отвода, то названные субъекты отказывают в его рассмотрении на основании ч. 3 ст. 24 АПК РФ.
Второй подход к решению вопроса о судьбе повторно заявленного отвода более соответствует нормам рассматриваемого процессуального института - судьбу отвода решает незаинтересованное лицо (лица), а не сам отводимый. Более того, отводимый может не захотеть увидеть отличие в основаниях отвода.
Статья 25. Порядок разрешения заявленного отвода
Комментарий к статье 25
1. Комментируемая статья АПК РФ определяет порядок рассмотрения отвода и субъектов, уполномоченных законом решать вопрос об отводе. Субъектный состав, рассматривающий вопрос об отводе, зависит от того, кому заявлен отвод.
Председатель арбитражного суда, его заместители или председатели судебных составов разрешают вопросы об отводе судьи, рассматривающего дело единолично, и об отводе, заявленном нескольким судьям или всему рассматривающему дело составу суда при коллегиальном рассмотрении дела.
Состав суда, рассматривающий дело, разрешает отвод, заявленный судье при рассмотрении дела в коллегиальном составе, а также вопрос об отводе помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика.
2. Процедура разрешения отвода, приведенная в ч. 1 ст. 25 АПК РФ, предусматривает заслушивание арбитражным судом мнения лиц, участвующих в деле, а также мнения лица, которому заявлен отвод, если он желает дать объяснения. Это положение не вызывает каких бы то ни было вопросов, когда отвод рассматривается в том же заседании, в котором он заявлен, т.е. при коллегиальном рассмотрении дела. В этом случае сначала судьи заслушивают лицо, заявившее отвод, мнения других лиц, участвующих в деле, затем предлагают лицу, в отношении которого заявлен отвод, высказать свое мнение, если он имеет желание сделать это. Отводимый вправе самостоятельно решить, высказываться ли по сути заявленного отвода. В таком порядке рассматривается отвод, заявленный одному из судей при коллегиальном судебном составе или помощнику судьи, секретарю судебного заседания, эксперту или переводчику. В протокол судебного заседания заносятся сведения по процедуре рассмотрения отвода.
Закон не говорит, в совещательной ли комнате разрешается отвод или достаточно совещания на месте. Однако толкование ст. 25 АПК РФ позволяет говорить об обязательном решении вопроса об отводе одного из судей коллегии в совещательной комнате, так как вопрос об отводе судьи при рассмотрении дела в коллегиальном составе разрешается этим же составом суда большинством голосов в отсутствие судьи, которому заявлен отвод. Следовательно, закон говорит о решении вопроса об отводе вне постороннего влияния. При равном числе голосов, поданных за отвод и против отвода, судья считается отведенным.
Большинством голосов решается и вопрос об отводе помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, переводчика.
Однако описанную выше процедуру сложно применять при рассмотрении отвода, заявленного судье, рассматривающему дело единолично. В этом случае председатель арбитражного суда, его заместители или председатель судебного состава уполномочены решить данный вопрос. Практика рассмотрения отводов в таких случаях разнится в судах. Наиболее часто отвод судьи, рассматривающего дело единолично, разрешается по следующей процедуре. Председатель арбитражного суда, его заместители или председатели судебных составов заслушивают лицо, заявившее отвод, мнения других лиц, участвующих в деле, относительно отвода. Но иногда отводимое лицо не присутствует при рассмотрении данного вопроса.
Вопрос об отводе судьи, рассматривающего дело единолично, а также нескольких судей или всего состава суда разрешается председателем арбитражного суда, заместителем председателя арбитражного суда либо председателем судебного состава в день проведения судебного разбирательства. По результатам выносится определение в виде отдельного судебного акта независимо от того, заявлен отвод в письменной форме или заявление было сделано устно и внесено в протокол судебного заседания (п. 38 Регламента арбитражных судов РФ).
По-разному складывается судебная практика и относительно необходимости ведения протокола рассмотрения отвода, когда такой отвод разрешается председателем арбитражного суда, заместителем председателя арбитражного суда либо председателем судебного состава. Поскольку данный вопрос рассматривается вне основного судебного процесса по делу, то сведения об отводе нельзя внести в протокол судебного заседания. Одни суды не ведут протокол рассмотрения отвода вообще, другие ведут протокол со ссылкой на ч. 1 ст. 155 АПК РФ (в ходе каждого судебного заседания арбитражного суда первой инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания ведется протокол). Например, в Арбитражном суде Свердловской области разработан шаблон протокола при рассмотрении отвода председателем суда, его заместителями или председателями судебного состава. В остальных случаях рассмотрение отвода отражается в протоколе судебного заседания. Возможно вынесение и протокольного определения по итогам рассмотрения заявленного отвода.