Файл: Postateyny_kommentariy_k_Grazhdanskomu_kodexu_1_tom.pdf

. В случае непредоставления обязанной стороной обусловленного

договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что

такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное

исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого

обязательства и потребовать возмещения убытков.

2. Нормы комментируемой

изложены императивно. Спорным является вопрос о применении иных

способов защиты при нарушении права покупателя на получение от продавца товара.

Практика ВАС РФ свидетельствует о недопустимости применения других способов защиты при подобного

рода нарушении. Так, в связи с неисполнением продавцом предусмотренной договором купли-продажи

обязанности по передаче акций покупатель обратился в арбитражный суд с иском о признании права

собственности на акции. Однако, как отмечено в

Определении

ВАС РФ от 14 января 2011 г. N ВАС-17953/10 по

делу N А76-43717/2009-15-819/73, покупатель избрал ненадлежащий способ защиты права. Последствия

неисполнения продавцом обязательств по передаче товара покупателю установлены комментируемой

статьей

не предусматривают иных способов защиты, кроме отказа от исполнения договора, т.е. отказа от оплаты либо

взыскания той оплаты, которая уже была произведена.

Вторым спорным вопросом является разграничение понятий "отказ передать товар" и "нарушение срока

передачи товара", а также последствия этих отказов. Нарушение сроков подразумевает, что товар передается

до или по истечении определенных сроков. В случае если в договоре установлен строго определенный срок, то

исполнение может быть произведено по истечении этого срока лишь с согласия покупателя (см.

комментарий к

ст. 457

ГК). Последствием нарушения срока является отказ покупателя от принятия исполнения, что означает

расторжение договора (изменение при частичном отказе) и возмещение причиненных убытков.

Отказ продавца передать товар покупателю означает неисполнение продавцом обязанности по передаче

товара покупателю, в том числе по истечении установленного срока, независимо от того, имеет он возможность

исполнить обязательство или нет. В то же время если договором предусмотрена предварительная оплата

товара (

ст. 487

ГК) и покупатель ее не произвел, то предусмотренные комментируемой статьей последствия не

применяются. В соответствии с

п. 2 ст. 328

п. 2 ст. 487

ГК РФ, продавец вправе приостановить исполнение

своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Последствием отказа продавца от передачи покупателю проданного товара является отказ от исполнения

договора купли-продажи, т.е. от оплаты товара, а если оплата уже произведена, то требование о возврате

оплаты, а также о взыскании с продавца причиненных покупателю убытков. Отказ от исполнения договора

влечет его расторжение в соответствии с

п. 3 ст. 450

ГК РФ.

3. Положения

п. 1 комментируемой статьи

распространяются на вещи, определяемые родовыми

признаками. Кроме того, данные положения могут быть отнесены и к уступке имущественных прав, если иное не

вытекает из содержания или характера этих прав. К купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей также

применяются указанные положения, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи (

п. п.

4 ст. 454

ГК).

В соответствии с

п. 2 комментируемой статьи

, покупатель вправе требовать либо передачи ему

индивидуально-определенной вещи на предусмотренных договором условиях, либо возмещения причиненных

убытков. В том случае, если в договоре не определены характеристики вещи, позволяющие ее

индивидуализировать, к такому договору применяются не последствия, предусмотренные

п. 1

, а последствия

незаключенного договора, поскольку условие о предмете, включающее в себя объект, является существенным

для договора купли-продажи (см., например,

ФАС Московского округа от 25 мая 2004 г. N

КГ-А40/3768-04).

Отказ продавца от передачи товара состоит не только в нарушении обязанности по вручению вещи, но и в

неосуществлении действий по предоставлению товара в распоряжение покупателя (см.

комментарий к ст. 458

ГК), а также в создании препятствий к вывозу товара покупателем. Доводы продавца о просрочке кредитора,

нарушившего сроки вывоза товара, о занижении в договоре цены имущества не являются основанием для

отказа от применения норм комментируемой

, о чем свидетельствует и судебная практика (

ФАС Северо-Кавказского округа от 30 августа 2010 г. по делу N А53-23250/2009).

В альтернативном обязательстве, предусмотренном

ст. 320

ГК РФ и возникающем из договора

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 20 из 333

Документ предоставлен

п. 2 комментируемой статьи

Дата сохранения: 22.12.2016

"Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу

Российской Федерации, части второй: В 3 т."

(том 1)

(под ред. П.В. Краше...

купли-продажи, право выбора объекта продажи принадлежит должнику - продавцу, обязанному передать

кредитору одно или другое имущество. Нормы

применяются в том случае, если

продавец не передает ни один из указанных в договоре объектов.

Статья 464. Последствия неисполнения обязанности передать принадлежности и документы, относящиеся

к товару

Комментарий к

статье 464

1. В комментируемой

статье

описываются последствия неисполнения обязанности продавца по передаче

относящихся к товару принадлежностей и документов, необходимых для осуществления права собственности в

отношении товара. Согласно

п. 2 ст. 456

ГК РФ, если иное не предусмотрено договором купли-продажи,

продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также

относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.),

предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.

В соответствии со

ст. 135

ГК РФ принадлежностью является вещь, предназначенная для обслуживания

другой, главной, вещи и связанная с ней общим назначением. Принадлежность следует судьбе главной вещи,

если договором не предусмотрено иное.

На практике при применении норм комментируемой

необходимо установить:

- является ли вещь принадлежностью, т.е. установить признак предназначения для обслуживания главной

вещи;

- является ли эта вещь самостоятельной или это элемент сложной вещи; например, для определения

самостоятельности недвижимой вещи необходимо учитывать наличие уникального кадастрового номера;

- не установлена ли договором иная судьба принадлежности.

2. Законодательством и иными правовыми актами нередко предусматриваются требования о

предоставлении продавцом необходимых для использования товара документов. Так, Постановление

Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55 "Об утверждении Правил продажи отдельных видов товаров,

перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о

безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня

непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный

товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации" <1> (далее - Правила продажи

отдельных видов товаров) обязывает продавца при передаче технически сложных бытовых товаров покупателю

одновременно предоставлять установленные изготовителем товара комплект принадлежностей и документы

(технический паспорт или иной заменяющий его документ с указанием даты и места продажи, инструкцию по

эксплуатации и другие документы)

(п. 51)

; при передаче транспортных средств - установленные изготовителем

комплект принадлежностей и документы, в том числе сервисную книжку или иной заменяющий ее документ, а

также документ, удостоверяющий право собственности на транспортное средство или номерной агрегат, для их

государственной регистрации в установленном законодательством РФ порядке. В случае утраты покупателем

документа, удостоверяющего право собственности на транспортное средство или номерной агрегат, продавец

обязан по заявлению владельца и при предъявлении им паспорта или другого документа, его заменяющего,

выдать новый документ с пометкой "дубликат" с указанием серии, номера и даты ранее выданного документа

(п.

59)

--------------------------------

<1> Собрание законодательства РФ. 1998. N 4. Ст. 482.

3. Передача принадлежностей и документов должна осуществляться в момент передачи товара (см.

комментарий к ст. ст. 456

457

ГК). Иной срок может быть установлен договором. В том случае, если продавцом

данная обязанность не исполнена, у покупателя возникает право назначения разумного срока для передачи

вещей и документов. Такой срок может быть установлен покупателем в претензии, направляемой продавцу. В

течение этого срока покупатель может быть лишен возможности использовать товар надлежащим образом, в

связи с чем в договоре целесообразно оговорить последствия такого нарушения, например, взыскания

неустойки, в том числе в случае, если продавец в разумный срок передаст указанные объекты. Если в договоре

не указана ответственность продавца за нарушение обязанности, предусмотренной

п. 2 ст. 456

ГК РФ,

покупатель не может быть ограничен в праве на возмещение причиненных убытков, например, в виде арендной

платы за использование аналогичного приобретенному по договору купли-продажи объекта за тот период, когда

покупатель не мог его использовать в силу отсутствия принадлежности или документов, относящихся к товару.

Претензия должна быть направлена в течение разумного срока, который целесообразно предусмотреть в

договоре, и содержать перечень необходимых принадлежностей и документов, в противном случае продавец не

будет считаться неисполнившим вышеназванную обязанность.

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 21 из 333

Документ предоставлен

свидетельствует судебная практика, не возникает (

Дата сохранения: 22.12.2016

"Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу

Российской Федерации, части второй: В 3 т."

(том 1)

(под ред. П.В. Краше...

В том случае, если покупатель стал использовать вещь при отсутствии необходимой документации без

направления продавцу претензии и до истечения разумного срока для предоставления документов, права на

отказ от товара из-за недостатков товара при его ненадлежащей эксплуатации у покупателя, как

ФАС Уральского округа от 19 апреля 2010 г. N

Ф09-2507/10-С3 по делу N А50-25206/2009).

Судебная практика свидетельствует о том, что если покупатель после получения товара не направил

продавцу претензию об отсутствии принадлежностей или документов, относящихся к товару, и не назначил

разумный срок для их передачи, он обязан оплатить товар (

Определение

ВАС РФ от 15 июня 2010 г. N

ВАС-7719/10 по делу N А49-4635/2009 <1>).

--------------------------------

<1> СПС "КонсультантПлюс".

Право покупателя на отказ от товара предоставляется лишь в том случае, если в разумный срок продавец

не выполнил обязанность по передаче принадлежностей и документов. Данная норма носит диспозитивный

характер, было бы целесообразно и норму

абз. 1 комментируемой статьи

определить как диспозитивную и

договором предоставлять право покупателю отказаться от товара без предоставления разумного срока, по

крайней мере в тех случаях, когда в качестве продавца выступает субъект предпринимательской деятельности.

Отказ покупателя от товара сопровождается расторжением договора, неисполнением обязанности по

оплате, а если оплата произведена, то возвратом уплаченной суммы, а также возмещением причиненных

убытков (см., в частности,

Определение

ВАС РФ от 12 января 2011 г. N ВАС-17949/10 по делу N

А45-28567/2009).

Статья 465. Количество товара

Комментарий к

статье 465

1. Договор может быть признан заключенным только в том случае, если позволяет определить количество

подлежащего передаче товара.

Буквальный текст

п. 2 ст. 465

ГК РФ, казалось бы, признает самостоятельным и существенным для

договора купли-продажи условие о количестве товара, "названное в законе как необходимое для договоров

данного вида" (

п. 1 ст. 432

ГК). Однако это далеко не так: условие о количестве выступает составной частью

другого, безусловно, существенного условия - о предмете договора. Правовая норма

п. 2 комментируемой

фактически дублирует часть нормы

п. 3 ст. 455

ГК РФ: "Условие договора купли-продажи о товаре

считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара".

Невозможность определить количество товара, подлежащего передаче по договору, означает отсутствие

согласования сторонами условия о товаре, что влечет признание договора незаключенным <1>.

--------------------------------

<1> "Когда сторона заблуждается относительно предмета сделки, относительно ее рода, качества,

объема, меры и веса, то можно сказать, что предметом сделки является не тот предмет, о котором стороны

согласились" (Исаченко В.В., Исаченко В.Л. Обязательства по договорам. Опыт практического комментария

русских гражданских законов. Т. 1. Общая часть. СПб., 1914. С. 154).

Единственное частичное исключение - положения

Кодекса

о продаже однотипных товаров в определенном

количественном соотношении (в ассортименте) (см.

комментарий к ст. 467

ГК).

2. Для единичной индивидуально-определенной вещи фиксация в договоре ее наименования (в широком

смысле, как совокупности свойств и признаков, позволяющих однозначно идентифицировать данный товар),

полностью исчерпывает и условие о количестве.

Вещи, определенные родовыми признаками, могут быть количественно зафиксированы двояко.

Во-первых, в натуральном выражении, т.е. также поштучно, когда единичный экземпляр выступает для всех

подобных вещей "соответствующей единицей измерения". Во-вторых, в каких-то иных соответствующих

единицах.

"В штуках" может быть выражено количество любого товара; даже для электроэнергии вполне можно

определить количество электронов, движущихся по проводнику. Но в огромном большинстве случаев намного

удобнее пользоваться для оценки количества некими агрегированными показателями. Для большинства товаров

в их роли выступают геометрические единицы (не только объема, но и длины - нитки, канаты, провода и т.п., и

площади: так, измерение тканей или обоев в метрах есть не что иное, как определение общей площади товара,

имеющего стандартную ширину), а также единицы массы и энергии.

Энергия и масса могут измеряться в системных (килограммы и тонны, мегаджоули и т.п.) или

внесистемных (караты, унции, гигакалории) физических единицах. Объем на практике - не только в литрах или

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 22 из 333

Документ предоставлен

Дата сохранения: 22.12.2016

"Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу

Российской Федерации, части второй: В 3 т."

(том 1)

(под ред. П.В. Краше...

кубометрах, но и, например, в бочках, цистернах или полувагонах <1>. Но во всех случаях, когда количество

товара выражается в каких-либо "соответствующих единицах измерения", оно всегда предполагает или по

крайней мере допускает пересчет в натуральном выражении.

--------------------------------

<1> "Указание в договоре количества вагонов и цистерн и их вместимости означает достижение

соглашения о порядке определения количества товара. При отсутствии в договоре ссылки на какие-либо

особенности вагонов (цистерн) следует исходить из того, что стороны имели в виду обычно применяемые в

таком случае цистерны" (

обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары" (

ФАС Северо-Кавказского округа N Ф08-4149/2001 по делу N

А32-1172/2001-32-333).

Как следствие и для поштучно учитываемого товара деловая практика признает правомерность

аналогичного определения количества, допускающего пересчет непосредственно в единицах товара, например

в контейнерах или "стандартных паллетах".

3. Еще один вид выражения количества, позволяющий пересчитать в штуках, единицах объема, веса и т.п.

практически любой товар, - деньги. Деньги в экономике - универсальная единица измерения, "соответствующая"

любому рыночному товару.

В некоторых довольно редких случаях для товара оказывается возможным "денежное выражение" в

прямом, буквальном смысле - если деньги непосредственно выступают для данного товара "соответствующей

единицей измерения", номиналом: для ценных бумаг, коллекционных монет, почтовых марок и т.д. Во всех иных

случаях денежное выражение - это не непосредственное количество товара, а в прямом, буквальном смысле

"установленный в договоре порядок определения" этого количества, точно так же предполагающий или

допускающий пересчет товара в натуральном выражении.

4. Определение количества товара "в денежном выражении" прямо корреспондирует понятию цены,

поскольку удельная цена "соответствующей единицы" товара непосредственно служит в данном случае

коэффициентом пересчета между общим количеством товара и общей суммой (ценой) договора.

Если количество товара определено в денежном выражении, но цена явным образом не предусмотрена и

не поддается определению исходя из условий договора (

п. 1 ст. 485

ГК), "цена, которая при сравнимых

п. 3 ст. 424

ГК), может быть использована для

определения количества товара.

5. Когда цена установлена в зависимости от веса товара, она определяется по весу нетто, если иное не

предусмотрено договором купли-продажи (

п. 2 ст. 485

ГК). Обратное правило

ГК

РФ прямо не предусмотрено.

На практике, если количество (вес) товара поставлено в зависимость от цены, оно также, как правило,

определяется для незатаренного товара.

6. Количество товара может определяться в ходе исполнения договора или на момент его прекращения.

Для некоторых видов договоров купли-продажи определение количества осуществляется в виде повременного

учета фактического потребления (договор энергоснабжения) (

п. 1 ст. 541

ГК).

7. Установление в договоре порядка определения количества товара в принципе может предполагать, что

на этапе заключения договора купли-продажи условие о количестве товара согласовано сторонами не

полностью и будет определено позднее.

Если стороны впоследствии фактически не совершат предусмотренных договором необходимых действий,

условие о количестве товара не может быть признано согласованным. Однако если такие процедуры были

сторонами реализованы, договорное условие в итоге окажется вполне действительным. При этом, поскольку

такая "частная" сделка по согласованию условия о количестве, хотя и призвана в конечном счете стать

составной частью ранее подписанного договора купли-продажи, заключается сторонами во исполнение уже

достигнутого и оформленного соглашения "о порядке определения условия", в силу общей нормы

п. 3 ст. 159

ГК

РФ она может быть совершена и в устной форме. Вопреки мнению некоторых комментаторов Президиум

Высшего Арбитражного Суда РФ в широко известном

Постановлении

<1> не признал прямо правомерности

согласования сторонами условия о количестве товара устно, "по телефону" (дело было возвращено на новое

рассмотрение), однако совершенно очевидно принципиально не отвергал такой возможности a priori, поскольку

предписал арбитражному суду первой инстанции всесторонне исследовать это фактическое обстоятельство.

--------------------------------

<1>

Президиума ВАС РФ от 5 июня 2001 г. N 9938/00 по делу N А54-2258/00-С8.

8. Вопрос о правомерности устного согласования договорного условия имеет значение только в контексте

допустимости свидетельских показаний для доказывания факта достижения соглашения о количестве товара и

условий этого соглашения (

п. 1 ст. 162

ГК). Если же такая устная процедура оставила письменные "следы", их

использование допустимо во всех случаях.

Таким образом, договорное условие не "устанавливается" в накладной (счете-фактуре и т.п.), а в

буквальном смысле слова "фиксируется" в ней, будучи установлено ранее. Оформленная накладная выступает

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 23 из 333

Документ предоставлен

Дата сохранения: 22.12.2016

"Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу

Российской Федерации, части второй: В 3 т."

(том 1)

(под ред. П.В. Краше...

письменным доказательством факта состоявшегося ранее согласования сторонами условия о количестве

товара. Суды в подавляющем большинстве случаев квалифицируют соответствующие документы,

составляемые и направляемые контрагенту post factum (счета, накладные, спецификации, платежные

требования, счета-фактуры и т.п.), непосредственно как составные части договора-документа, точнее, процесса

его заключения - как правило, как письменные оферты, а не как письменные доказательства совершения

сторонами соответствующих устных сделок, в частности сделок по согласованию количества товара в договоре

купли-продажи. Подобная позиция с точки зрения теории гражданского права представляется категорически

ошибочной, однако с практической точки зрения ничего реально не меняет.

И договор, устанавливающий, что количество и цена товара согласовываются сторонами и указываются в

накладных, являющихся его неотъемлемой частью, и накладные, подписанные обеими сторонами и

содержащие ссылку на договор (см., например,

ФАС Уральского округа от 11 сентября 2003 г. N

Ф09-2491/03-ГК), принимаются как доказательство согласования соответствующего договорного условия. В то

же время сами по себе документы, определяющие или фиксирующие количество фактически передаваемого

товара (те же накладные, счета-фактуры, спецификации и т.п.), не упомянутые прямо в самом договоре и не

ссылающиеся на него, могут служить доказательством факта передачи товара и как следствие основанием для

иска о неосновательном обогащении. Однако они не принимаются как доказательство согласования именно

договорного условия, следовательно, и как основание для признания договора купли-продажи заключенным

(см., например,

п. 1 комментируемой статьи

ФАС Центрального округа от 24 декабря 2001 г. N А14-6517/00/98/9).

Статья 466. Последствия нарушения условия о количестве товара

Комментарий к

статье 466

1. Буквальный вывод из правовой нормы

должен бы быть следующим:

покупатель, вообще говоря, не вправе в одностороннем порядке без согласия продавца принять меньшее

количество товара, оплатить соответствующую часть причитающейся продавцу суммы и ограничиться этим.

Оставаясь в рамках первоначального обязательства, он может либо потребовать "все", либо отказаться опять

же от "всего". Чтобы принять часть товара и оплатить ее "по факту", необходимо изменить соглашение сторон

по условию о количестве товара. Для того чтобы уменьшить количество товара, фактически передаваемого по

договору, нужна новация первоначального обязательства.

В данном случае для правильного толкования комментируемой

необходимо принять во внимание

содержание общих норм

ГК

РФ об обязательствах, поскольку в случае, когда обусловленное договором

исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение,

вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части,

соответствующей непредоставленному исполнению (

абз. 2 п. 2 ст. 328

ГК). Обязательства сторон по договору

купли-продажи являются встречными в силу закона (

п. 1 ст. 454

ГК).

В том случае, если товар уже был полностью оплачен, после частичного отказа от исполнения договора

покупатель вправе предъявить требование о возврате излишне уплаченной денежной суммы в связи с

неосновательным обогащением продавца.

2. Норма

п. 3 комментируемой статьи

предусматривает диспозитивный механизм установления цены на

излишне переданный товар. Однако реализована эта правовая норма может быть только "в случае принятия

покупателем" избыточного товара. Принять же товар покупатель может одним-единственным способом, -

известив покупателя об излишке, запросив его согласие на получение товара и получив такое согласие (в том

числе конклюдентное, если продавец не воспользуется своим правом "распорядиться соответствующей частью

товара"). Разумеется, на практике это вполне возможно - и чаще всего делается - путем конклюдентного

акцепта. Однако возникает вопрос: что в данном случае считать офертой, а что - акцептом? Казалось бы,

налицо молчаливый акцепт оферты покупателя. Однако извещение покупателем продавца может и не быть

офертой, во всяком случае оно может не содержать необходимых условий, однако право покупателя принять

товар все равно возникает непосредственно из закона.

В данном случае, как и в некоторых других,

§ 1 гл. 30

ГК РФ (см., например,

комментарий к ст. 468

непосредственно предусмотренные законом конструкции фактически восполняют отсутствующий в российском

гражданском праве общий институт "молчаливой" оферты, оферты действием.

3. Покупатель обязан известить продавца об излишке переданного товара "в порядке, предусмотренном

пунктом 1 статьи 483

". Между тем никакого особенного "порядка", за исключением срока для извещения,

нормативно установленного или "разумного",

п. 1 ст. 483

ГК РФ не предусматривает.

4. Если покупатель не известил продавца об излишке, права принять, "присвоить", пусть и возмездно,

избыточный товар не возникает даже при условии его оплаты. Продавец, отказавшийся от принятия оплаты или

возвративший избыточно уплаченную сумму, вправе потребовать изъятия у покупателя излишне переданного

товара.

КонсультантПлюс

надежная правовая поддержка

Страница 24 из 333

Документ предоставлен