ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 6369
Скачиваний: 10
Адрес: адрес третьего лица, тел. ____________
Третье лицо с самостоятельными требованиями:
Ф.И.О. или наименование третьего лица, если
истец предполагает его участие в деле
Адрес: адрес третьего лица, тел. ____________
N дела (если ходатайство подается одновременно
с исковым заявлением, номер дела не указывается)
--------------------------------
<*> В делах из публичных правоотношений стороны называются "заявитель" и "ответчик",
в делах особого производства указываются "заявитель" и "заинтересованные лица", ответчика
в таких делах нет.
ХОДАТАЙСТВО
о (краткое наименование ходатайства)
В начале ходатайства следует изложить обстоятельства, послужившие основанием для
заявления ходатайства. В ряде случаев законодатель четко установил, какие обстоятельства
должны быть отражены в ходатайстве или заявлении. Например, в ходатайстве о вызове
свидетеля следует указать фамилию, имя, отчество свидетеля, место его жительства, а также
обстоятельства, имеющие значение для дела, которые свидетель может подтвердить.
Несоблюдение подобных требований к содержанию ходатайства неизбежно повлечет отказ в
его удовлетворении, который в некоторых случаях будет невозможно преодолеть.
Далее формулируется просьба:
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ____ ГПК РФ (необходимо указать
норму ГПК РФ, позволяющую заявлять соответствующее ходатайство), истец
ПРОСИТ:
Излагается просьба к суду о совершении процессуального действия судом или о
предоставлении возможности лицу, участвующему в деле, реализовать свое процессуальное
право. Можно оформить одним документом несколько однородных ходатайств, например о
вызове нескольких свидетелей или об истребовании нескольких документов.
Ходатайство должно быть подписано и датировано! При этом указывается
процессуальный статус лица, подписавшего ходатайство (истец, или ответчик, или
представитель истца по доверенности, законный представитель ответчика и т.п.), и
расшифровывается его подпись.
Дата:
Истец:____________________ (_________________)
При составлении апелляционных или кассационных жалоб следует учитывать требования
ГПК РФ и АПК РФ к их содержанию и приложениям.
Особого внимания адвоката требует обоснование жалобы - доводы, которые должны
быть обязательно приведены в жалобе. Доводы жалобы представляют собой указания на
фактические обстоятельства, которые составляют основания для отмены судебного акта,
указанные соответственно в ст. 362 - 364 ГПК РФ и ст. 270 и 288 АПК РФ.
Кроме того, жалоба должна содержать просьбу заявителя к суду вышестоящей
инстанции. Такая просьба выражается в указании на то полномочие суда апелляционной или
кассационной инстанции, которое, по мнению подателя жалобы, должно быть применено в
результате пересмотра дела. В гражданском процессе в связи с чрезвычайно коротким сроком
для подачи апелляционной или кассационной жалобы сложилось профессиональное
обыкновение направлять сначала предварительную, или краткую, жалобу, чтобы не пропустить
срок для обжалования решения, а затем направлять жалобу с обоснованными доводами.
Предварительная жалоба не содержит, как правило, всех доводов и их обоснования. Однако
такая жалоба должна отвечать формальным требованиям процессуального закона, иначе она
будет оставлена без движения. Содержание полной жалобы не только отвечает формальным
требованиям, но и содержит обоснование доводов жалобы.
Составление надзорной жалобы требует не только особых практических навыков, но и
серьезных профессиональных знаний. И в гражданском, и в арбитражном процессе пересмотр
дела в порядке надзора является исключительной стадией. Основания для пересмотра дела в
порядке надзора кардинально отличаются от достаточно понятных оснований для отмены
решения в апелляционной или кассационной инстанции. Так, согласно ст. 387 ГПК РФ
основаниями для отмены или изменения судебных постановлений в порядке надзора являются
существенные нарушения норм материального или процессуального права. Прежде чем дело
будет направлено для рассмотрения в суд надзорной инстанции, надзорная жалоба должна
пройти сквозь "многоступенчатое сито". Доводы жалобы должны быть весьма убедительны,
чтобы довести дело до пересмотра в порядке надзора.
В надзорной жалобе в арбитражном процессе необходимо указать, в чем заключается
нарушение или неправильное применение норм материального права и (или) норм
процессуального права, повлекшие за собой существенные нарушения его права и законных
интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. При этом
нарушение или неправильное применение норм материального права и (или) процессуального
права в оспариваемом судебном акте должно быть сопряжено с нарушением единообразия в
толковании и применении норм права; либо нарушением прав и свобод человека и гражданина
согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, международным
договорам Российской Федерации; либо нарушением прав и законных интересов
неопределенного круга лиц или иных публичных интересов (ст. 304 АПК РФ).
Работа по составлению надзорной жалобы требует знания не только отдельной отрасли
права, но и конституционного права, правовых позиций Конституционного Суда РФ,
Европейской конвенции по правам человека и позиций Европейского суда по правам человека.
Тщательная подготовка к формулированию содержательной части надзорной жалобы является
необходимым условием успешного обращения в суд надзорной инстанции.
Однако соблюдение формальных требований к ее содержанию и приложениям
представляется не менее важным, тем более что в случае несоблюдения таких формальных
требований надзорная жалоба будет возвращена. Для надзорной жалобы не предусмотрена
возможность оставления ее без движения. Таким образом, формальные ошибки при
составлении этого обращения в суд могут привести к утрате возможности подать надзорную
жалобу в связи с истечением срока для подачи надзорной жалобы.
В заключение отметим, что составление адвокатом обращения в суд является одним из
самых важных видов юридической работы. При этом ярчайшим образом проявляются все
профессиональные навыки юриста или отсутствие некоторых из них. Небрежное отношение к
этой работе может повлечь серьезные негативные последствия для доверителя адвоката,
вплоть до утраты возможности судебной защиты. Не следует забывать, что
непрофессионально составленное обращение в суд способно не только разочаровать
доверителя, но и существенно подпортить реноме адвоката, а в некоторых случаях стать
основанием для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности.
Профессионально составленное обращение в суд отражает результат большой
предварительно проделанной адвокатом работы по анализу сведений, полученных во время
интервьюирования, а также разработке позиции по делу. Мастерски исполненный по форме и
содержанию документ во многом способствует успешной реализации позиции по делу, т.е.
получению судебного акта в пользу доверителя. Однако умение составить исковое заявление,
ходатайство, жалобу способно привести к необходимому результату только в сочетании с
другими навыками, о которых пойдет речь в следующем разделе.
Раздел III. НАВЫКИ РАБОТЫ АДВОКАТА С ДЕЛОМ ДОВЕРИТЕЛЯ
Глава 6. АНАЛИЗ ДЕЛА КАК ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЙ НАВЫК
1. Понятие и общие положения
С логическими операциями анализа и синтеза каждый человек знакомится с детства, и
априори каждый из нас владеет навыками анализа и синтеза информации. Однако у одних эти
навыки дают хорошие результаты и обеспечивают успешное решение житейских или
профессиональных проблем, а у других нередко возникают сложности то с анализом ситуаций,
то с умением сделать верные и эффективные выводы из полученной информации.
Для юриста навык анализа юридических ситуаций является, кроме всего прочего, еще и
профессиональным навыком, от овладения которым во многом зависят успехи или неудачи
юриста в профессиональной деятельности.
Вместе с тем в юридических вузах профессиональным навыкам, как правило, специально
не обучают. Многие из навыков, в том числе и навык анализа дела, юристу приходится
вырабатывать самостоятельно. Знания можно передать, а вот навыки можно только
выработать. Навыки приходят с опытом, и это будет личный, и только личный, опыт.
Об опыте можно рассказать, но это не есть передача опыта. Рассказ о том, как сделать ту
или иную работу, может послужить лишь базой к самообучению. Например, начинающий
адвокат, узнав о секретах профессионального мастерства опытного коллеги, может
попробовать сделать что-то аналогичным образом. Но он, непременно, сделает это по-своему,
привнеся личный опыт, свой характер, темперамент и пр.
Поэтому предлагаемый здесь материал - это рассказ о навыке анализа уголовного дела
как об определенной технологии, попытка определенным образом структурировать те
логические операции и практические действия, из которых складывается навык анализа дела. В
этом материале показан всего один из возможных вариантов выполнения такой работы, и он
предназначен для того, чтобы создать некоторую базу для самообучения.
Кому-то из адвокатов этот материал позволит обобщить накопившийся опыт, для других
он может стать подсказкой в выработке собственного опыта. Даже если имеющийся у читателя
опыт существенно отличается от предлагаемого, это тоже полезно, поскольку дает
возможность критической оценки и дальнейшего совершенствования имеющегося опыта.
Итак, анализ дела - это сложный, комплексный, технологический навык работы с делом
<*>. Анализ пронизывает все этапы работы адвоката по делу и в той или иной мере
присутствует и при интервьюировании, и при консультировании клиента. Без навыка анализа
дела юрист не может успешно участвовать в судопроизводстве. Особое значение этот навык
приобретает при работе с уголовным делом в досудебных и судебных стадиях, поэтому
изложение материала будет вестись применительно к уголовному судопроизводству. Но
независимо от момента производства по делу, характера самого дела анализ дела имеет и
некую общую технологию, соблюдение которой обеспечивает качество оказываемой правовой
помощи.
--------------------------------
<*> См. подробнее: Профессиональные навыки юриста: Опыт практического обучения.
Суть любого юридического дела составляют юридически значимые факты, составляющие
фактическую основу принятия решения по данному делу. Знание этой фактической основы
должно базироваться на доказательствах, которые составляют основание как для вывода о
фактах, так и для разрешения дела. Собирание, проверка, анализ и оценка доказательств и
установленных с их помощью фактических обстоятельств имеют целью правильное
разрешение дела, т.е. определение правовой квалификации, правильное отыскание
юридической основы данного дела.
Исходя из сказанного, любое уголовное дело можно образно представить в виде
"многослойного пирога", основу которого составляют доказательства, сердцевину составляют
фактические обстоятельства, а верхний слой образуют правовые оценки и вывод о применении
соответствующих правовых норм.
Правовая норма
Фактические обстоятельства дела
Доказательства
Иногда, раскрывая понятие анализа дела, само дело образно представляют в виде
трехгранной пирамиды, каждая грань которой также может фигурально обозначать один из
выделенных аспектов: фактические обстоятельства, доказательства, правовые оценки
имеющейся в деле информации.
Любой из этих образов используется лишь как методический прием, позволяющий
наглядно показать отдельные элементы, подлежащие относительно самостоятельному
анализу.
Элементы анализа дела
Что включает анализ дела?
Выделение и описание Поиск Систематизация
фактических обстоятельств правового доказательств
дела с использованием основания
правила пяти вопросов:
когда? где? кто? что? как?
Наличие в самом деле различных уровней информации предполагает определенную
последовательность анализа, что позволяет обозначить определенные этапы этой работы.
Выделение отдельных элементов дела, требующих самостоятельного анализа, и
определение этапов, т.е. последовательности анализа этих элементов, позволяют понять
"технологию" анализа дела.
2. Анализ фактической основы
Личный опыт показывает, что первым шагом в технологической цепочке анализа дела
должна быть работа с юридически значимыми фактами. Анализ уголовного дела
целесообразно начинать с анализа фактов или фактических обстоятельств дела. Это
обусловлено и природой правоприменительной деятельности, которая начинается с
установления фактической основы дела.
"Факты", "фактическая основа", "фактические обстоятельства", "фабула дела" -
общепризнанные и широко распространенные в юридической практике термины. Мы редко
задумываемся над тем, что стоит за этими терминами, какое содержание они охватывают и
обозначают. Между тем для успешной профессиональной деятельности юрист должен
отчетливо представлять и понимать, с чем он будет работать. Для данного обсуждения также
важно договориться о терминах, чтобы рассказ об этапах деятельности юриста по анализу дела
был понят однозначно.
Факты - это тот отправной материал, от которого зависит, возьмется ли юрист за данное
дело. Именно они предопределят правовую позицию стороны в деле. Факты лягут в основу
правовых притязаний. Они станут предметом спора в суде. В конечном итоге именно факты
определят и решение по делу. Но следует уточнить, что является материалом для анализа
юриста: собственно факты или информация о фактах?
Строго говоря, факты принадлежат реальному объективному миру. Этим термином
определяются события реальной действительности, имевшие место в определенное время, в
определенном месте и при определенных обстоятельствах. Факт, в связи с которым и по
поводу которого начинается работа юриста, конкретен, определен временем и пространством,
имеет свое физическое воплощение и завершен в своем физическом, вещном выражении и
проявлении.
Однако когда такой факт становится предметом профессиональной деятельности юриста,
сам этот факт, как правило, оказывается уже в прошлом. Юристу приходится работать с ним
ретроспективно, оглядываясь назад, обращаясь к информации об уже прошедших событиях,
пытаясь воссоздать в сознании образ этих событий.
В уголовном судопроизводстве лишь немногие факты уголовного дела могут
восприниматься юристом непосредственно. Это могут быть результаты преступной
деятельности, отдельные фрагменты поведения или действий участников конфликта;
отдельные проявления их взаимоотношений и т.п. Если юрист воспринимает факты
непосредственно, перед ним, как правило, возникает задача зафиксировать и сохранить
информацию об этих фактах для дальнейшего использования ее при производстве по делу. В
большинстве же своем факты в их физическом воплощении остаются вне поля
непосредственного восприятия юриста.
Чаще всего юрист работает не с фактами как таковыми, а со знаниями о них. Эти знания
являются своеобразными "образами фактов", теми представлениями о фактах, которые
сформировались в сознании субъектов процесса. Образы фактов "рисуют" клиенты,
рассказывая о своей правовой проблеме; они создаются свидетелями, дающими показания по
делу; эти образы возникают при ознакомлении юриста с многочисленными материалами дела.
Применительно к знаниям о фактах для удобства изложения далее будет употребляться
более известный и в законодательстве, и в практике термин "фактические обстоятельства
дела". В этом смысле под фактическими обстоятельствами дела, которые анализирует юрист,
здесь понимается не их физическая, а информационная составляющая, и фактические
обстоятельства дела надлежит анализировать с учетом их информационной природы.
Чем же отличаются факты реальной действительности и фигурирующая в деле
информация об этих фактах, которую будем называть здесь "фактические обстоятельства
дела"?
Факт реальной Фактические
действительности: обстоятельства дела:
1) существует объективно, т.е. 1) имеют информационную природу
вне человеческого сознания и их содержание обусловлено
и независимо от сознания как объективными, так и
субъектов процессуальной субъективными факторами;
деятельности;
2) имеет четкие 2) способны сохраняться во
пространственно-временные времени столько, сколько
и причинно-следственные способен хранить информацию
характеристики; ее носитель;
3) как правило, он окончен в 3) не связаны с пространством,
своем физическом воплощении; свободно перемещаются вместе
с носителем информации;
4) имеет определенное 4) подвержены субъективным
физическое выражение; изменениям по воле носителя
информации (например,
следователь может
целенаправленно отбирать
только интересующую его
информацию и тем самым
искажать общую картину
происходящего);
5) по своему содержанию может 5) подвержены объективным
состоять из совокупности изменениям в зависимости от
проявленных во вне, возможностей и способностей
взаимосвязанных и носителя информации
последовательных (например, очевидец в силу
поведенческих актов человека дефектов зрения не способен
и их результатов; видеть все детали объекта и
не может назвать их);
6) имеет множество 6) передаются от носителя
характеристик; информации к познающему
субъекту, как правило, в
знаковой форме, но в
некоторых случаях возможна
передача в форме
демонстраций;
7) становится объектом познания 7) подвержены субъективным и
не в полном объеме, а лишь в объективным изменениям и в
части его юридически результате процесса передачи
значимых характеристик; информации от носителя к
познающему субъекту
(например, при передаче
информации в ее содержание
могут привноситься
субъективные оценки и
интерпретации или
передаваться только часть
информации, так как отдельные
детали события остались вне
внимания или не принимаются
воспринимающим субъектом);
8) юридически значимые 8) накапливаются и
характеристики факта систематизируются в сознании
выделяет и подвергает познающего субъекта