ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 6310
Скачиваний: 10
переговоров, медиации, других способов альтернативного влияния юриста на возникающие
производственные и личные конфликты - важная часть пособия, требующая внимательного и
вдумчивого прочтения с перспективой непосредственного применения на практике. Очень
полезной эта глава будет и преподавателям вузов, и руководителям адвокатских образований и
юридических фирм.
Раздел "Особенности юридической техники при составлении документов", думается,
окажется самым востребованным студентами и начинающими свою профессиональную карьеру
выпускниками. В нем, как, впрочем, и в других разделах, показано значение инструментария
юридической профессии. Можно с абсолютной уверенностью сказать, что без умения писать
нельзя стать хорошим юристом. Автор главы убедительно и доходчиво акцентирует внимание
на особенностях подготовки юридических документов, средствах и приемах юридической
техники, делится секретами этого мастерства и тут же показывает последствия несоблюдения
требований, предъявляемых к юридическим документам.
Вместе с тем данный юридический труд, в целом посвященный проблеме
профессионального совершенствования адвокатов, акцентирует внимание читателя на том, что
лишь овладение специальными навыками и юридическим инструментарием в комплексе с
осознанием каждым представителем юридической профессии верховенства права как
основополагающего принципа деятельности позволяет стать истинным защитником
справедливости.
Президент Федеральной палаты
адвокатов Российской Федерации,
кандидат юридических наук
Е.В.Семеняко
ВВЕДЕНИЕ
Пять лет назад десять юристов <*> собрались и написали книгу "Профессиональные
навыки юриста: Опыт практического обучения" <**>. Книга была обращена к студентам и
преподавателям юридических вузов. Среди авторов были преподаватели вузов, сочетающие
преподавательскую и практическую деятельность, известные адвокаты, юристы, работающие в
юридических фирмах, руководители и преподаватели юридических клиник. Они ставили перед
собой цель показать необходимость не только теоретического, но и практического обучения
студентов юридических вузов. Имея собственный опыт обучения студентов практическим
навыкам, собрав новые методики преподавания, накопив достаточный учебный и методический
материал, авторы книги делились этим опытом.
--------------------------------
<*> В 2001 г. в авторский коллектив входили: Л.А. Воскобитова, А.Б. Гутников, В.В.
Захаров, М. Ливи, Л.А. Лысенко, Л.П. Михайлова, К.Н. Сергеев, С.В. Травин, Д.Б. Шабельников,
Е.С. Шугрина.
<**> Профессиональные навыки юриста: Опыт практического обучения. М., 2001.
Книга быстро разошлась, и сегодня ее уже крайне трудно найти на прилавках книжных
магазинов. Тема вызвала интерес не только у преподавателей вузов. На поставленный вопрос
о необходимости специального обучения юристов навыкам профессиональной деятельности
первыми откликнулись адвокаты. Именно адвокаты почувствовали необходимость постоянного
совершенствования профессионального мастерства в условиях быстро меняющегося
законодательства и правоприменительной практики. К этому адвокатов подталкивает и новое
законодательство. Конституционное требование оказания гражданам квалифицированной
юридической помощи предъявляет новые стандарты и к самой адвокатской деятельности:
требует от адвоката активного и умелого использования всех средств защиты интересов
доверителя, предусмотренных и не запрещенных действующим законодательством. Практика
убедительно показывает, что необходимо не только знать об этих возможных средствах, но и
уметь их эффективно и своевременно использовать.
Московское представительство ABA CEELI <*>, отвечая на требование времени, в
течение последних лет ведет регулярные семинары для адвокатов, обучая их современным
приемам и методам работы, совершенствуя профессиональные навыки. Эти семинары стали
популярными не только в России, но и в странах СНГ. Все авторы учебника оказались
востребованными специалистами, готовыми обсуждать не только профессиональные
проблемы, навыки и секреты адвокатского мастерства, но и умеющими поделиться своим
педагогическим опытом. Проводимые ими семинары - это еще и методика обучения навыкам.
Опытные адвокаты обучались этой методике. "Взяв на вооружение" разработанную авторами
настоящей книги форму проведения занятий и используя учебные материалы, они теперь уже
сами ведут интерактивные занятия при обучении стажеров адвокатуры, начинающих адвокатов.
--------------------------------
<*> ABA CEELI - American Bar Association Central Europe and Eurasian Law Initiative -
Программа правовой инициативы для стран Центральной Европы и Евразии Американской
ассоциации юристов.
Работа с адвокатами обогатила и самих авторов первой книги. Кстати, те студенты,
которые были первыми читателями книги о профессиональных навыках, уже давно
практикующие юристы. Успешность их карьеры показывает, что своевременное обучение их
профессиональным навыкам дало свои плоды, а методика, разработанная авторами, является
действительно эффективной.
Итак, перед вами новая книга о профессиональных навыках. Теперь она адресована
адвокатам. Создавая первую книгу, ее авторы, по сути, были пионерами в разработке
рассматриваемых вопросов. Поэтому многие темы первой книги сохранены и получили свое
дальнейшее развитие. Вместе с тем авторский коллектив пополнился, что позволило
предложить читателям и новые темы, и новые взгляды на уже рассматривавшиеся вопросы. И
главное - это позволило более тесно связать материал книги с адвокатской практикой.
В книге рассматриваются навыки работы адвоката с клиентом и с делом; с
доказательствами и юридическими документами; в досудебных стадиях и в судебном
заседании. В этой книге читатель найдет материал о проведении первой встречи с
доверителем и его интервьюировании, об организации и проведении консультирования, об
анализе дела и выработке позиции, о проведении допроса и работе с иными доказательствами,
о выступлении в суде и судебных прениях. Впервые как о профессиональных навыках в ней
говорится о заключении соглашения с доверителем и о ведении адвокатского досье. Как
составляющая профессионального мастерства адвоката рассматривается юридическая техника
и навыки работы с процессуальными документами в гражданском и уголовном процессе.
Адвокатам предложен и материал возможной в перспективе специализации адвоката по
использованию альтернативных методов решения споров, навыку проведения переговоров и
медиации между спорящими сторонами. На возможность досудебного урегулирования
конфликтов сегодня указывает и процессуальное законодательство, однако литературы,
описывающей, как это делать, крайне мало. Навык ведения переговоров или медиации сегодня
известен только единицам, но со временем он может стать достоянием многих.
Обсуждение того или иного навыка, его характеристик сопровождается материалом о
применении этого навыка в реальной адвокатской практике. Анализ отдельными авторами
собственного адвокатского опыта, а также обобщение опыта работы коллег-адвокатов по
отдельным категориям дел или по совершенствованию отдельных навыков позволили не
ограничиваться только описанием профессиональных навыков, но и показать их применение,
систему взаимодействия и взаимодополнения в реальной практике.
Неотъемлемой составляющей квалификации современного адвоката является этичное
профессиональное поведение адвоката. Этот относительно новый для российской адвокатуры
обязательный аспект адвокатской деятельности активно формируется практикой
квалификационных комиссий адвокатских палат. В этих условиях от адвоката требуются
определенные усилия, чтобы изучить правила, установленные Кодексом профессиональной
этики адвоката, и сделать их частью своей профессиональной деятельности. В связи с этим в
книгу включена глава, посвященная профессиональной этике адвоката.
Неотъемлемым качеством квалифицированного адвоката, по мнению авторов книги,
является стремление совершенствоваться в своей профессии. Для адвоката это означает в том
числе и умение постоянно обучаться, повышать свой профессиональный уровень. Потому одна
из глав книги посвящена методам обучения адвокатов профессиональным навыкам. Этот
материал может пригодиться тем адвокатским образованиям, которые, рассматривая
квалификацию своих адвокатов как гарантию качества оказываемой юридической помощи,
организуют проведение отдельных занятий или тематических семинаров для адвокатов.
Редакционный совет старался, по мере возможности, сохранять авторскую
индивидуальность содержания отдельных глав и параграфов, а также стиль изложения с тем,
чтобы читатель мог почувствовать еще и личность авторов, неповторимость каждого из них.
Это книга единомышленников. При этом каждый из авторов попытался выразить свой взгляд на
рассматриваемую тему, передать свой опыт, поставить значимые для него акценты. С
разрешения наших коллег С.В. Травина, Л.А. Лысенко и К.Н. Сергеева в эту книгу включены их
тексты, созданные в 2001 г. для книги "Профессиональные навыки юриста: Опыт практического
обучения". Мы искренне благодарны нашим коллегам, так как освещенные ими вопросы
позволили сделать настоящую книгу практическим пособием, охватывающим практически все
аспекты повседневной деятельности адвоката.
Авторский коллектив выражает надежду, что эта книга окажется полезной адвокатам и не
только им. Возможно, для кого-то она станет учебником при освоении азов профессии. Кто-то,
может быть, сверив свой опыт с опытом авторов, скажет, что многие адвокаты работают
именно так. У кого-то возникнет желание поспорить или продолжить обсуждение темы
профессиональных навыков юриста. В любом случае, мы надеемся, что книга, которую вы
держите в руках, займет достойное место на ваших книжных полках, и вы не раз будете
обращаться к ней в своей практике.
Авторский коллектив выражает благодарность всем, кто помогал нам, обеспечивал
технические и организационные условия создания книги, финансировал ее выпуск. Настоящая
книга увидела свет благодаря совместным усилиям Американской ассоциации юристов (ABA
CEELI) и ОБСЕ. Коллектив авторов выражает свою признательность сотрудникам Программы
содействия развития адвокатской деятельности ABA CEELI Екатерине Шугриной и Вере
Романовой, а также специалисту ОБСЕ по вопросам верховенства права Василию Ващенко,
организовавшим нашу работу и создававшим условия для успешного завершения столь
непростой задачи для большого коллектива творческих личностей.
Доктор юридических наук,
профессор Л.А.Воскобитова;
кандидат юридических наук,
доцент И.Н.Лукьянова;
кандидат юридических наук,
доцент, адвокат Л.П.Михайлова
Раздел I. РАБОТА АДВОКАТА С ДОВЕРИТЕЛЕМ
Глава 1. СОГЛАШЕНИЕ ОБ ОКАЗАНИИ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ
В 1993 г. право граждан на квалифицированную юридическую помощь приобрело
значение конституционного принципа (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ). Незаметно для юридического
сообщества право на квалифицированную юридическую помощь, воспринимавшееся
первоначально как декларативная норма, оказалось востребованным в современном
российском обществе и его содержание получило значительное развитие.
Прежде всего качественно изменились профессиональные требования к деятельности
адвоката. Сегодня недостаточно простого исполнения функций защитника или представителя.
Доверитель, нередко рискуя значительными имущественными интересами, ожидает от
адвоката квалифицированной юридической помощи в самых различных сферах общественных
отношений, а не формального участия в совершении процессуальных действий. Стабильность
гражданского оборота, являясь обязательным условием развития государства и общества в
позитивном направлении, предъявляет юридическому сообществу все более высокие
требования к качеству оказываемой юридической помощи.
В этих условиях в течение последнего десятилетия назрела необходимость на
законодательном уровне закрепить новый статус адвоката в современном российском
обществе и сформулировать требования, предъявляемые к качеству его работы. Федеральный
закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ <*> "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской
Федерации" (далее - Закон об адвокатуре) закрепил статус адвоката, определил основные
правила правоотношений адвоката с доверителем, в том числе наиболее значимые параметры
качества оказываемой юридической помощи. В 2004 г. Кодекс профессиональной этики
адвоката <**> прямо сформулировал нормы морали, которые должны наряду с нормами права
регулировать отношения адвоката с доверителем.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102 (с послед. изм.).
<**> Принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. (в ред. от 8
апреля 2005 г.) // По материалам сайта <www.advpalata.ru>.
Минимальный уровень качества оказываемой адвокатом юридической помощи закреплен
в самом понятии адвокатской деятельности. Согласно ст. 1 Закона об адвокатуре адвокатской
деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на
профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном
Законом об адвокатуре, доверителям в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также
обеспечения доступа к правосудию. Закон об адвокатуре сделал реальной возможность
привлечения адвоката к ответственности за неквалифицированную юридическую помощь.
Способствовать этому должно введение с 2007 г. обязательного профессионального
страхования ответственности адвоката перед клиентом.
В Законе об адвокатуре получил разрешение вопрос о том, в какой момент и на каком
основании возникают правоотношения адвоката с доверителем. Законодатель тем самым
защищает интересы доверителя в отношениях с адвокатом, распространяя на них нормы
гражданского права и позволяя доверителю отстаивать свои права в отношениях с адвокатом.
1. Правовая природа соглашения адвоката с доверителем
Как правило, отношения адвоката с доверителем возникают из заключенного ими
соглашения об оказании юридических услуг. Представление адвокатом интересов доверителя
по назначению в случаях, предусмотренных ст. 50 ГПК РФ и ст. 51 УПК РФ, составляет
исключение из этого правила. Согласно ст. 25 Закона об адвокатуре адвокатская деятельность
осуществляется на основе соглашения об оказании юридической помощи.
Соглашение между адвокатом и клиентом об оказании юридической помощи является
консенсуальным, двусторонним, возмездным или безвозмездным. Кроме того, адвокату следует
иметь в виду, что договор, согласно которому адвокат обязуется представлять интересы
доверителя, является фидуциарным <*>. Фидуциарные отношения существуют между
сторонами договора поручения <**>, правила ГК РФ о котором применяются к такому
соглашению об оказании юридической помощи. Как и другие фидуциарные, или иначе
доверительные, сделки, соглашение об оказании юридической помощи в виде совершения
адвокатом юридических действий в интересах своего доверителя основаны на особых, лично-
доверительных отношениях сторон <***>.
--------------------------------
<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.М. Правовые формы организации адвокатской деятельности
(Комментарий к ст. 20 - 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в
Российской Федерации") // Законодательство. 2003. N 9.
<**> Об этом подробнее пишет Е.А. Суханов в кн.: Гражданское право / Под ред. Е.А.
Суханова. М., 2004. Т. I. С. 492.
<***> Об этом подробнее пишет В.С. Ем в кн.: Гражданское право / Под ред. Е.А.
Суханова. Т. I. С. 337.
В соглашении такого рода затруднительно установить полные характеристики
надлежащего исполнения обязательств адвоката, который выступает в роли доверенного лица
(фидуциара). Минимальные требования к исполнению адвокатом обязательств перед
доверителем закреплены в законодательстве, а также в этических нормах адвокатской
деятельности: адвокат при осуществлении профессиональной деятельности обязан честно,
разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять
обязанности, отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными
законодательством Российской Федерации средствами; соблюдать Кодекс профессиональной
этики адвоката (п. 1 и 4 ч. 1 ст. 7 Закона об адвокатуре; ст. 8 Кодекса профессиональной этики
адвоката).
Доверительность отношений между адвокатом и клиентом обусловлена не только тем,
что доверитель сообщает адвокату сведения о своей личной жизни или сведения,
составляющие коммерческую тайну, но и тем, что между ними складываются доверительные
отношения, в силу которых обе стороны предполагают, что другая сторона действует разумно и
добросовестно. Причем клиент в договоре с адвокатом является слабой стороной, так как все
права и обязанности из совершаемых адвокатом юридических действий приобретает клиент,
который лишен возможности постоянно контролировать действия адвоката <*>. Не владея
профессионально юридическими знаниями, клиент не всегда может в полной мере
контролировать качество юридической помощи в момент ее оказания. Ему остается
предполагать, что цель адвоката при исполнении соглашения с доверителем состоит не в
обогащении за счет доверителя, а в оказании квалифицированной юридической помощи и
совершении действий в интересах доверителя, за что адвокат получает согласованное
вознаграждение.
<*> О доверии между сторонами договора поручения см. подробнее: Гражданское право /
Под ред. Е.А. Суханова. Т. II. Полутом 2. М., 2002. С. 97 (автор главы - Е.А. Суханов).
2. Предмет соглашения адвоката с доверителем
Характер отношений между доверителем и адвокатом требует, насколько это возможно,
четкого, не допускающего разночтений определения предмета договора - прав и обязанностей
адвоката и доверителя. Пункт 4 ст. 25 Закона об адвокатуре называет условие о предмете
поручения как одно из существенных условий договора между адвокатом и доверителем. Не
проявляя должного профессионализма при составлении и заключении соглашения с клиентом,
адвокат рискует уже на этом этапе вызвать сомнения у клиента в своей квалификации. Еще
более неприятные последствия небрежного отношения к составлению договора возникают в
случае, если у доверителя возникают претензии к адвокату в связи с исполнением договора.
Высший Арбитражный Суд РФ в информационном письме от 29 сентября 1999 г. N 48 "О
некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с
договорами на оказание правовых услуг" (далее - информационное письмо от 29 сентября 1999
г. N 48) <*> разъясняет, что договор о возмездном оказании услуг может считаться
заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить
исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. По
мнению Высшего Арбитражного Суда РФ, обязанности исполнителя могут включать в себя не
только совершение определенных действий (деятельности), но и представление заказчику
результата действий исполнителя (письменные консультации и разъяснения по юридическим
вопросам; проекты договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера и
т.д.).
--------------------------------
<*> ВВАС. 1999. N 11.
Соглашение об оказании правовой помощи прямо не названо в ГК РФ как
самостоятельный вид договора. Но было бы неверным полагать, что этот договор может
считаться договором непоименованным. Адвокат должен понимать, что к такому договору
применимы нормы, содержащиеся в гл. 49 ГК РФ о договоре поручения или в гл. 39 ГК РФ о
возмездном оказании услуг, в той части, в которой они не противоречат существу соглашения
об оказании правовой помощи. Нередко договор об оказании правовой помощи
предусматривает как предоставление адвокатом консультаций, так и ведение от имени и в
интересах доверителя дела в суде. Такой договор является смешанным договором, и к его
соответствующим частям применимы нормы о договоре поручения и договоре о возмездном
оказании услуг <*>.
--------------------------------
<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.М. Правовые формы организации адвокатской деятельности.
Таким образом, приведенные разъяснения Высшего Арбитражного Суда РФ сохраняют
свое значение для соглашения об оказании правовой помощи и могут быть приняты адвокатами
во внимание при заключении соглашения с доверителем.
Отношения адвоката с доверителем имеют особое публичное значение, так как они
представляют собой основной способ реализации гарантированного Конституцией РФ права
каждого на получение квалифицированной юридической помощи. Только в случае, если
отношения между клиентом и адвокатом будут квалифицированы как отношения из соглашения
об оказании правовой помощи, адвокат сможет получить судебную защиту своего права на
вознаграждение.
В арбитражной судебной практике встречаются случаи, когда адвокату не удалось
убедить суд в том, что ему причитается дополнительное вознаграждение за оказание правовых
услуг, указанных в договоре с клиентом, и во взыскании вознаграждения было отказано.
Так, в Постановлении от 2 декабря 2003 г. по делу N 11406/03 Президиум Высшего
Арбитражного Суда РФ указал, что по смыслу ст. 779 ГК РФ исполнитель может считаться
надлежаще исполнившим свои обязательства при совершении перечисленных в договоре
действий или осуществлении определенной деятельности.