ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 30.10.2020
Просмотров: 4080
Скачиваний: 2
В Гражданском кодексе РФ не предусмотрено всего многообразия используемых в рыночной экономике способов заключения договоров, требующихся для обеспечения быстроты и простоты оформления торговых сделок. В основном достаточно подробно регулируется процесс заключения договора посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной (п. 2 ст. 432). При этом акцепт должен быть полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438), что не соответствует интересам поставщиков и торговцев.
Гражданский кодекс РФ допускает также возможность заключения договора путем совершения конклюдентных действий в срок, установленный для акцепта, таких как отгрузка товаров, предоставление услуг и др. (п. 3 ст. 438). Такие действия считаются акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Однако существующие в ГК РФ правила о таком способе заключения договора не являются до конца проработанными, поскольку совершение действий, например отгрузка товаров, доказывающих факт установления договорных отношений, ограничивается сроком для акцепта. Кроме того, при отгрузке товаров не в полном количестве, указанном в оферте, сроки поставки оставшегося количества товаров остаются неурегулированными.
В настоящее время большое количество договоров заключается посредством проведения торгов (ст. ст. 447 - 449 ГК РФ), поскольку именно торги позволяют обеспечить конкурентный отбор исполнителей в соответствии с принципами гласности и публичности их проведения.
Разнообразные способы заключения контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд предусмотрены в Законе о размещении заказов.
Более того, правовой регламентации подверглась и преддоговорная стадия размещения заказов публичных образований.
Под размещением заказов понимаются осуществляемые в установленном Законом порядке действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов, а также гражданско-правовых договоров бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд соответствующих заказчиков (ст. 5 Закона о размещении заказов).
Размещение заказа осуществляется путем проведения торгов в форме конкурса или аукциона, в том числе аукциона в электронной форме, а также без проведения торгов путем запроса котировок, у единственного поставщика. В качестве общего правила в Законе о размещении заказов установлено, что во всех случаях размещение заказа осуществляется путем проведения торгов, за исключением случаев, предусмотренных данным Законом. Конкурсы и аукционы проводятся на право заключения контрактов. Протокол о результатах конкурса или аукциона можно квалифицировать в качестве предварительного договора, создающего для заказчика и победителя торгов обязанность заключить государственный или муниципальный контракт.
Размещение заказов на поставки товаров (работ, услуг), которые производятся не по конкретным заявкам заказчика, уполномоченного органа, для которых есть функционирующий рынок и сравнивать которые можно только по их ценам, осуществляется путем проведения аукциона.
В качестве общего правила в Законе о размещении заказов определено, что при проведении аукциона на право заключить контракт победителем признается лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта.
Конкурсы и аукционы могут быть открытыми и закрытыми. Закрытый конкурс и закрытый аукцион проводятся исключительно в случае размещения заказа на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг), сведения о которых составляют государственную тайну.
С 1 июля 2010 г. аукционы проводятся в электронной форме.
Под открытым аукционом в электронной форме на право заключить контракт понимается открытый аукцион, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в сети Интернет в установленном порядке (ст. 41.1 Закона о размещении заказов). Под электронной площадкой понимается сайт в сети Интернет, на котором проводятся открытые торги в электронной форме.
Проведение открытого аукциона в электронной форме возложено на специального субъекта - оператора электронной площадки. Обмен документами и сведениями осуществляется только в электронной форме через оператора электронной площадки. Для обеспечения доступа к участию в открытом аукционе оператором электронной площадки проводится аккредитация участников размещения заказа и ведение реестра участников размещения заказа, получивших аккредитацию.
Особенностью аукциона, проводимого в электронной форме, является то, что заявка на участие в нем разделяется на две части и направляется оператору в форме двух электронных документов.
В первой части заявки содержатся все требуемые сведения о товаре, а во второй части - сведения об участнике размещения заказа.
Ранжирование сделанных предложений о цене контракта осуществляется на основании первой части заявки, в которой не указано лицо, подавшее заявку, и лишь после проведения аукциона аукционная комиссия, получив от оператора вторую часть заявки и проверив соответствие в ней содержащихся сведений об участнике аукциона, получившего первое место, требованиям Закона, принимает решение о выборе победителя аукциона. Данное нововведение направлено на обеспечение объективности выбора победителя аукциона.
Необходимо также отметить специальное правило, содержащееся в ст. 41.12 Закона о размещении заказов, отражающее специфику аукциона, проводимого в электронной форме, которое заключается в том, что оферта и акцепт направляются сторонами друг другу через оператора электронной площадки.
Под конкурсом понимаются торги, победителем которых признается лицо, которое предложило лучшие условия исполнения государственного или муниципального контракта и заявке которого на участие в конкурсе присвоен первый номер (ч. 1 ст. 20 Закона о размещении заказов). При уклонении победителя конкурса от заключения контракта в установленный срок заказчик вправе обратиться в суд с требованием о понуждении победителя заключить контракт, а также о возмещении причиненных уклонением от заключения контракта убытков либо заключить контракт с участником конкурса, заявке которого присвоен второй номер. Для этого участника заключение контракта является обязательным.
При уклонении победителя аукциона от заключения контракта заказчик вправе обратиться в суд с требованием о понуждении его заключить контракт, а также о возмещении убытков либо заключить контракт с участником аукциона, который сделал предпоследнее предложение о цене контракта. Для такого участника заключение контракта является обязательным.
Под запросом котировок понимается способ размещения заказа, при котором информация о потребностях в товарах, работах или услугах для государственных или муниципальных нужд сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения на официальном сайте извещения о проведении запроса котировок и победителем признается участник, предложивший наиболее низкую цену контракта (ч. 1 ст. 42 Закона о размещении заказов). Заказчик одновременно с размещением информации о проведении запроса котировок на сайте в сети Интернет вправе направить запрос котировок лицам, осуществляющим поставки товаров, предусмотренных извещением о проведении запроса котировок.
Данный способ размещения заказа применяется, если производство товаров осуществляется не по конкретным заявкам заказчика, уполномоченного органа и для которых есть функционирующий рынок в случаях, если цена контракта не превышает 500 тыс. руб. либо аукцион был признан несостоявшимся и начальная (максимальная) цена контракта не превышает 500 тыс. руб. Ограничение по цене не действует при проведении запроса котировок для обеспечения деятельности заказчика на территории иностранного государства, на которой он находится, у иностранных поставщиков (ч. 5 ст. 42 Закона о размещении заказов), а также при поставке продовольствия, средств, необходимых для оказания скорой или неотложной медицинской помощи, лекарственных средств, топлива, которые необходимы для нормального жизнеобеспечения граждан и отсутствие которых приведет к нарушению их нормального жизнеобеспечения (ч. 6 ст. 42 Закона о размещении заказов).
Победителем признается участник размещения заказа, подавший котировочную заявку, которая отвечает всем требованиям, установленным в извещении о проведении запроса котировок, и в которой указана наиболее низкая цена товаров. При предложении наиболее низкой цены товаров несколькими участниками размещения заказа победителем признается участник, котировочная заявка которого поступила ранее заявок других участников. При уклонении победителя от подписания контракта в установленный срок заказчик вправе по своему выбору:
а) обратиться в суд с иском о понуждении победителя заключить контракт и о возмещении причиненных убытков;
б) заключить контракт с участником, предложившим такую же цену, а при отсутствии такого участника - с участником, предложение о цене которого содержит лучшие условия по цене контракта, следующие после предложенных победителем, если при этом цена контракта не превышает максимальную цену, указанную в извещении о проведении запроса котировок.
Способ запроса котировок применяется и при размещении заказов в целях оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера (ст. ст. 48 - 54 Закона о размещении заказов).
В случаях, установленных Законом, размещение заказа государства осуществляется у единственного поставщика (ст. 55 Закона о размещении заказов). Данный способ размещения заказа является обычным способом заключения договора (оферта-акцепт), и заключение контракта происходит по общим правилам, предусмотренным ст. 528 ГК РФ. Размещение заказа у единственного поставщика применяется в строго определенных законом случаях, поскольку при этом отсутствует конкурентный отбор заявок (поставки товаров субъектами естественных монополий, поставки культурных ценностей и др.) (ч. 2 ст. 55 Закона о размещении заказов).
Применяемый по существу во всех сферах предпринимательской деятельности такой способ заключения договора, как запрос предложений, следует отличать от торгов. При данном способе лицо, осуществляющее сбор предложений, не несет обязанности по заключению договора с лицом, чье предложение является лучшим по предлагаемым условиям.
На практике применяется и способ заключения договора путем принятия продавцом заказа покупателя к исполнению. Такой способ установления договорных отношений был предусмотрен в ранее действовавшем законодательстве, в частности в Положении о поставках продукции производственно-технического назначения 1988 г. В действующем ГК РФ данный способ не предусмотрен. Однако для организаций оптовой торговли и организаций-производителей, постоянно осуществляющих регулярные отгрузки товаров, использование данного способа весьма удобно. Его своеобразие состоит в том, что при направлении покупателем продавцу письменного заказа на товар от продавца не требуется подтверждения установления договорных отношений. Но в таких случаях для признания факта заключения договора необходимо, чтобы в представленном заказе были предусмотрены все существенные условия и сторонам не требовалось бы дополнительного согласования условий договора. Согласно п. 2 ст. 438 ГК РФ, молчание может быть признано акцептом, только если это вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон, поэтому продавец и покупатель могут договориться о применении такого способа заключения договора.
Такой способ установления договорных отношений предусмотрен в новом Уставе автомобильного транспорта (ч. 5 ст. 8).
Заключению договоров на крупную сумму, определяющих производственную программу организации-товаропроизводителя, зачастую предшествует сложный процесс переговоров. Не случайно при заключении одного из основных коммерческих договоров - договора поставки - в ст. 507 ГК РФ предусмотрена обязанность стороны, направившей предложение о заключении договора и получившей от другой стороны ответ с разногласиями принять меры к их урегулированию или уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. В противном случае она обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. Следует отметить, что зарубежному праву известна и преддоговорная ответственность лица, недобросовестно ведущего переговоры, необоснованно затягивающего переговорный процесс. В Принципах международных коммерческих договоров предусмотрено, что сторона, которая ведет или прерывает переговоры недобросовестно, является ответственной за потери, причиненные другой стороне. Недобросовестным, в частности, считается вступление стороной в переговоры или их продолжение при отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной.
Быстрота и оперативность заключения коммерческих сделок диктуют необходимость использования помимо заключения договора путем составления одного документа, подписанного сторонами, обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными условиями любого договора является условие о предмете договора, условия, которые названы в нормативных актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст. 432 ГК РФ).
При направлении проекта договора или письма, телеграммы, а также иного отправления с предложением заключить договор одной стороной другой стороне вторая сторона либо подписывает без возражений присланный проект договора, либо подписывает договор со своими возражениями по отдельным условиям, т.е. составляет протокол разногласий. Порядок заключения договора при наличии возражений второй стороны (протокола разногласий) предусмотрен при заключении договора в обязательном порядке (ст. 445 ГК РФ), а также при заключении государственного контракта и договора поставки товаров для государственных нужд (ст. ст. 528 и 529 ГК РФ). При заключении иных договоров этот вопрос в ГК РФ не урегулирован.
При поступлении подписанного договора с протоколом разногласий возможны различные варианты действий стороны. Получившая договор с протоколом разногласий сторона, во-первых, может дать письменное согласие на включение в договор измененных условий договора; во-вторых, передать спор на разрешение арбитражного или третейского суда, когда договор заключается в обязательном порядке или между сторонами достигнуто соглашение о передаче преддоговорных споров на разрешение в суд; в-третьих, рассматривать поступившее возражение как предложение заключить договор на новых условиях (в таком случае первоначальные оферент и акцептант меняются местами, поскольку акцепт на иных условиях признается новой офертой (ст. 443 ГК РФ)); в-четвертых, приступить к исполнению договора, не ответив на присланные в подписанном договоре возражения. В таких случаях для признания договора заключенным и определения условий его исполнения имеет значение, сделаны ли возражения по существенным условиям договора или нет. Договор не может считаться заключенным, если остались неурегулированными условия по предмету договора или иным его существенным условиям. В настоящее время арбитражная практика исходит из того, что договор, подписанный с протоколом разногласий, которые не относятся к существенным условиям, считается заключенным без указанных условий <1>.