ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 30.10.2020
Просмотров: 4050
Скачиваний: 2
--------------------------------
<1> См., например: Постановления Президиума ВАС РФ от 26 января 1999 г. N 2509/98; от 11 марта 1997 г. N 2516/96.
9.2. Понятие электронной торговли.
Заключение коммерческих договоров посредством использования
информационно-телекоммуникационных средств связи
В современный период происходит становление информационного общества, в котором начинает получать широкое распространение применение информационных технологий в различных сферах деятельности. Реформирование российской экономики и интеграция ее в международную экономическую систему настоятельно требуют внедрения в деятельность хозяйствующих субъектов и государственных органов информационных технологий. Правительством РФ одобрена Концепция использования информационных технологий в деятельности федеральных органов государственной власти до 2010 года <1>, одной из задач которой является развитие единой защищенной телекоммуникационной инфраструктуры для обеспечения государственных нужд, системы удостоверяющих центров в области электронной цифровой подписи и электронной среды взаимодействия. В Стратегии развития информационного общества в Российской Федерации, утвержденной Президентом РФ 7 февраля 2008 г., N Пр-212 в качестве одного из основных направлений ее реализации названо создание условий для развития компаний, работающих в области электронной торговли <2>.
--------------------------------
<1> См.: распоряжение Правительства РФ от 27 сентября 2004 г. N 1244-р // СЗ РФ. 2004. N 40. Ст. 3981 (с послед. изм.).
<2> РГ. 2008. 16 февр.
В связи с бурным развитием информационных технологий возникает много различных проблем и вопросов, требующих своего разрешения.
Прежде всего весьма актуальной является задача формирования и закрепления в законе понятийного аппарата. Многие термины уже употребляются на практике, однако в законодательстве их определение отсутствует. Второй проблемой является разработка средств защиты информации от несанкционированного доступа, изменения и уничтожения, воздействия вирусов, развитие систем обеспечения безопасности электронного документооборота. Третьей, не менее актуальной задачей является задача обеспечить пропускную способность сети Интернет, достаточную для качественной и надежной передачи информационного потока. Федеральная целевая программа "Электронная Россия (2002 - 2010 годы)", утвержденная Постановлением Правительства РФ от 28 января 2002 г. N 65 <1>, предусматривает создание и развитие федеральной телекоммуникационной инфраструктуры, обеспечивающей широкополосный доступ к сети Интернет, в том числе на основе беспроводных технологий для большей части граждан и организаций РФ, создания благоприятных условий для ведения бизнеса, в том числе за счет создания систем электронной торговли, открытых баз данных производителей, товаров и интеллектуальной собственности, автоматизации маркетинговых исследований, обмена данными о пиратской и контрафактной продукции и др.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 5. Ст. 531 (с послед. изм.).
Предусмотренные указанной программой меры по ускорению распространения современных способов передачи информации и внедрение электронного документооборота в сфере предпринимательства позволят сократить время на заключение сделок, приведут к сокращению торговых издержек.
Правовое регулирование отношений в сфере информационных технологий должно исходить из закрепленного Конституцией РФ (ч. 4 ст. 29) права каждого на свободный поиск, получение, передачу, производство и распространение любым законным способом информации. Это означает, что государством не должны устанавливаться административные барьеры, препятствующие доступу в Интернет.
Федеральный закон "Об информации, информационных технологиях и защите информации" установил правовые основы использования сети Интернет. В нем впервые определен ряд понятий и предусмотрены основные правила по использованию информационно-телекоммуникационной сети.
Прежде всего в указанном Законе дано определение информационно-телекоммуникационной сети (ИТС).
Информационно-телекоммуникационная сеть - технологическая система, предназначенная для передачи по линии связи информации, доступ к которой осуществляется с помощью средств вычислительной техники (п. 4 ст. 2).
Закон предусматривает, что использование ИТС на территории РФ осуществляется с соблюдением требований законодательства в области связи, указанного Закона и иных нормативных актов. Передача информации посредством ИТС осуществляется без ограничений при условии соблюдения установленных федеральными законами требований к распространению информации и охране объектов интеллектуальной собственности (ч. 5 ст. 15 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и защите информации"). Таким образом, законодатель признал законным способ передачи информации посредством ИТС.
Электронное сообщение определяется в Законе в качестве информации, переданной или полученной пользователем ИТС.
Электронным документом признается электронное сообщение, подписанное электронно-цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи. Указанный Закон признает равную юридическую силу электронного документа и документа, подписанного собственноручной подписью (ч. 4 ст. 11).
Федеральный закон "Об информации, информационных технологиях и защите информации" устанавливает равный правовой режим для хозяйственной и иной деятельности, в которой используется ИТС, и деятельности, в которой ИТС не используется. В части 3 ст. 15 указанного Закона установлено, что использование на территории Российской Федерации ИТС в хозяйственной или иной деятельности не может служить основанием для установления дополнительных требований или ограничений, касающихся регулирования указанной деятельности, а также для несоблюдения требований, установленных федеральными законами.
Рассматриваемый Закон носит общий характер и не ставит своей целью урегулировать в полном объеме отношения, связанные с заключением и исполнением сделок посредством использования ИТС. Но некоторые его положения непосредственно относятся к заключению договоров в электронной форме. Так, в нем предусмотрено, что федеральными законами может быть предусмотрена обязательная идентификация личности, организаций, использующих ИТС при осуществлении предпринимательской деятельности. При этом получатель электронного сообщения, находящийся на территории Российской Федерации, вправе провести проверку, позволяющую установить отправителя электронного сообщения, а в установленных федеральными законами или соглашением сторон случаях обязан провести такую проверку (ч. 4 ст. 15 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и защите информации").
Общие положения о заключении договоров путем использования различных средств связи предусмотрены в ГК РФ. Условием для соблюдения требования ГК РФ к письменной форме договора считается возможность достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434), т.е. возможность идентифицировать лицо, подписавшее договор. Идентификация лица осуществляется по его собственноручной подписи. Помимо этого ГК РФ предусматривает использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, а также электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи в случае и в порядке, которые предусмотрены законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 2 ст. 160).
Отношения по созданию и использованию электронной цифровой подписи регулирует Федеральный закон от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи" <1>. (Следует отметить, что данный Закон утрачивает силу с 1 июля 2012 г. 6 апреля 2011 г. принят Федеральный закон N 63-ФЗ "Об электронной подписи" <2>.)
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 2. Ст. 127 (с послед. изм.).
<2> СЗ РФ. 2011. N 15. Ст. 2036.
Электронная цифровая подпись (ЭЦП) определяется как реквизит электронного документа, предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки, полученный в результате криптографического преобразования информации с использованием закрытого ключа ЭЦП и позволяющий идентифицировать владельца сертификата ключа подписи, а также установить отсутствие искажения информации в электронном документе (ст. 3 Закона N 1-ФЗ).
Создание ЭЦП должно обеспечить возможность идентификации физического лица, использующего ЭЦП, а также обеспечить защиту информации в электронном виде от искажения и защиту ЭЦП от подделки.
Для решения этих задач при создании ЭЦП используются специальные аппаратные и (или) программные средства, которые при использовании в информационной системе общего пользования подлежат сертификации.
Электронная цифровая подпись создается путем применения закрытого ключа ЭЦП. Под закрытым ключом понимается уникальная последовательность символов, известная владельцу сертификата ключа подписи и предназначенная для создания ЭЦП. Подтверждение подлинности ЭЦП в электронном документе осуществляется с помощью открытого ключа ЭЦП. Открытый ключ представляет собой уникальную последовательность символов, соответствующих закрытому ключу ЭЦП, доступную любому пользователю информационной системы и предназначенную для подтверждения подлинности ЭЦП в электронном документе. Создание ключей ЭЦП осуществляется удостоверяющим центром по обращению участников информационной системы с гарантией сохранения в тайне закрытого ключа ЭЦП.
Удостоверяющий центр выдает сертификаты ключей подписей для подтверждения подлинности ЭЦП и идентификации владельца сертификата ключа подписи. Сертификаты ключей подписи выдаются на бумажном носителе или в виде электронного документа с ЭЦП уполномоченного лица удостоверяющего центра.
В сертификате ключа подписи должны быть следующие данные:
- уникальный регистрационный номер сертификата ключа подписи, даты начала и окончания срока действия сертификата ключа подписи, находящегося в реестре удостоверяющего центра;
- фамилия, имя и отчество владельца сертификата или псевдоним владельца;
- открытый ключ ЭЦП;
- наименование средств ЭЦП, с которыми используется данный открытый ключ ЭКП;
- наименование и место нахождения удостоверяющего центра, выдавшего сертификат ключа подписи;
- сведения об отношениях, при осуществлении которых электронный документ с ЭЦП будет иметь юридическое значение.
Сертификат ключа подписи должен быть внесен удостоверяющим центром в специальный реестр сертификатов ключей подписи. Для проверки принадлежности ЭЦП соответствующему владельцу сертификат ключа подписи выдается пользователям с указанием даты и времени выдачи, сведений о действии сертификата и сведений о реестре сертификатов (ст. 6 Федерального закона "Об электронной цифровой подписи").
Удостоверяющим центром, выдающим сертификаты ключей подписей для использования в информационных системах общего пользования, может быть юридическое лицо, обладающее необходимыми материальными и финансовыми возможностями, позволяющими ему нести гражданскую ответственность перед пользователями сертификатов ключей подписей за убытки, которые могут быть понесены ими вследствие недостоверности сведений, содержащихся в сертификатах ключей подписей.
Электронная цифровая подпись в электронном документе признается равнозначной собственноручной подписи в документе на бумажном носителе при одновременном соблюдении следующих условий:
- сертификат ключа подписи, относящийся к этой ЭЦП, не утратил силу (действует) на момент проверки или на момент подписания электронного документа при наличии доказательств, определяющих момент подписания;
- подтверждена подлинность ЭЦП в электронном документе;
- ЭЦП используется в соответствии со сведениями, указанными в сертификате ключа подписи (ст. 4 Федерального закона "Об электронной цифровой подписи").
Регулируемая Законом модель создания электронной цифровой подписи предусматривает использование только одной технологии, что сдерживает применение ЭЦП на практике.
Заключение договоров путем использования сети Интернет имеет ряд преимуществ. Покупатель получает быстрый и свободный доступ в любую торговую организацию, имеет возможность ознакомиться с ассортиментом, качеством предлагаемых товаров, провести сравнительный анализ товаров других продавцов, оперативно обменяться с продавцом информацией, осуществить резервирование необходимого объема товаров. Заключение договоров упрощается, позволяет существенно снизить трансакционные издержки, связанные с заключением договоров обычным способом.
В свою очередь продавцы получают возможность расширить рынки сбыта, увеличить объем продаж, снизить затраты на рекламу товаров.
Электронные средства связи могут использоваться для заключения и исполнения договоров, в преддоговорных контактах, размещения рекламной информации, обмена информацией.
Передаваемая информация может быть квалифицирована как реклама, если соответствует признакам рекламы, предусмотренным ст. 3 Федерального закона "О рекламе". При отсутствии в передаваемом сообщении признаков рекламы объявление можно рассматривать в качестве информации о товарах. Однако и в том и ином случае сообщения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). В размещенной на сайте информации о товаре предлагаются, как правило, контактные телефоны или сообщается адрес для заключения договора.
Если в передаваемой информации содержатся все существенные условия договора и из такого сообщения можно сделать вывод, что лицо, передающее информацию, делает предложение заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется, такое предложение признается публичной офертой (п. 2 ст. 437 ГК РФ). На практике в информации о предлагаемом товаре содержится характеристика товара, указывается цена, срок и порядок доставки и иные условия, прилагается бланк заказа.
Следует отметить, что необходимым условием для заключения торговых договоров в сети Интернет является заключение различных договоров с участием операторов связи, или так называемых интернет-провайдеров. Основными из них являются договоры по предоставлению доступа к сети Интернет, хостинга, электронной почты. Правовое регулирование данных договоров является крайне "скудным", противоречивым или вообще отсутствует. По своей правовой природе данные договоры следует отнести к договору по возмездному оказанию услуг, правила о котором содержатся в гл. 39 ГК РФ. Специальными источниками регулирования данных договоров являются Закон о связи и Правила оказания телематических услуг связи, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 10 сентября 2007 г. N 575 <1>. Оказываемые интернет-провайдером услуги заказчикам относятся к телематическим услугам связи, вследствие чего заключаемые ими договоры можно отнести к одной из разновидностей услуг связи. Однако в указанных нормативных правовых актах содержатся лишь общие положения об услугах связи и отсутствуют правила о конкретных видах оказываемых услуг.