ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 31.10.2020
Просмотров: 2257
Скачиваний: 2
101
62. Понятие и виды юридической техники, еѐ значение в юридической деятельности
Юридическая техника
- совокупность правил, приемов, специфических средств подготовки, оформления,
публикации и систематизации нормативных правовых актов и иных юридических документов.
Юридическая техника имеет
целью
:
-
оптимальное регулирование общественных отношений
-
обеспечение доступности, простоты, обозримости нормативного материала,
-
адекватное словесное выражение воли законодателя.
-
техника направлена на создание качественных юридических актов, совершенных как по форме, так и
содержанию.
В литературе принято подразделять юридическую технику на:
1.
законодательную
(нормотворческую)
2.
правоприменительную.
Законодательная техника включает в себя:
1.
Правила построения нормативных правовых актов
. Они предполагают логическую последовательность
изложения нормативного материала, в частности выделение общих предписаний (Общая часть) и конкретных
установлений (Особенная часть). Важна также структуризация нормативного материала по соответствующим
разделам, главам, статьям, параграфам, пунктам, частям. При этом недопустимы противоречия между
содержанием различных частей и разделов акта. Крупные акты должны иметь вводную часть (преамбулу). Она
необходима, в частности, при кардинальном изменении правового регулирования общественных отношений.
2.
Правила оформления актов
.
Каждый акт должен иметь название, указание на орган, его издавший, дату и
место принятия, подпись соответствующего должностного лица, регистрационный номер, печать.
3.
Приемы и средства формулирования норм права и иных нормативных предписаний
.
К ним относятся
терминологическая строгость, единство и стабильность используемых терминов, адекватное выражение в
терминах воли законодателя, общепризнанность терминов и юридических понятий и т. д.
Различают:
а) общеупотребительные термины, которые обозначают принятые в литературном языке категории — «семья»,
«жилое помещение», «родители и дети» и др.;
6) специально-юридические термины, используемые для обозначения юридических понятий, например
«обязательная доля», «залог», «истец», «ответчик», «потерпевший»;
в) специальные неюридические термины или специально-технические термины, применяемые в биологии,
медицине, и др.
Средствами формулирования правовых норм является также использование юридических конструкций —
построение нормативного материала по типу связи между его элементами. Типичной юридической конструкцией
является юридический состав правонарушения.
К категории средств формулирования норм права относят правовые дефиниции, классификации, оговорки,
примечания, отсылки, а также правовые символы, которые рассчитаны на эмоциональное восприятие
определенных материальных предметов, имеющих юридическое значение, например герб, флаг, гимн госу-
дарства, мантия судьи и др.
С точки зрения юридической техники правовая норма должна содержать все ее структурные элементы —
гипотезу, диспозицию и санкцию. Это делает норму определенной, ясной, единообразной для применения.
4.
Язык и стиль нормативного правового акта
, во многом определяющие эффективность правового
регулирования. Важнейшие требования к языку и стилю нормативных правовых актов состоят в следующем:
а) краткость, концентрированность, однозначность и доступность для понимания юридического языка;
б) необходимость избегать метафор, аллегорий, архаизмов, жаргонных слов, а по возможности заимствований
иностранных слов. Допускается использовать только полностью освоенные иностранные слова, например
референдум, кредит, конвенция;
в) формулирование норм в форме долженствующе-предписывающего и константирующе-предписывающего
способов, поскольку нормативным актам присущи директивность и официальность стиля. При этом, чем четче
соотносятся слова с предметами, явлениями, событиями социальной жизни, тем более понятен их смысл и
правильное восприятие юридических понятий и категорий.
5.
Правила опубликования нормативных правовых актов
.
К ним относятся источники опубликования, сроки,
перевод с одного языка на другой. Последнее особенно важно для международных договоров и других
соглашений, поскольку они не всегда имеют русский аутентичный текст. Между тем международные договоры
играют ключевую роль в защите прав и свобод человека.
Данные правила включают также порядок вступления в юридическую силу нормативных актов, обратную силу
закона, действие акта во времени, в пространстве, по кругу лиц и другие важные моменты.
6. Приемы, способы
систематизации нормативных правовых актов
— их учет, консолидация, инкорпорация,
кодификация.
Правоприменительная техника включает в себя
:
102
а)
правила оформления и построения правоприменительных актов
— протоколов, приговоров, судебных
решений и др. Каждый правоприменительный акт должен содержать такие атрибуты, как название, место, время
его принятия, орган, от которого исходит юридический документ, субъекты, к которым он обращен, и иметь
определенное юридическое содержание. По общему правилу язык и стиль правоприменительного акта не должен
отличаться от языка и стиля нормативного акта.
Нередко используются унифицированные формы правоприменительных актов в виде утвержденных
соответствующими органами бланков или типовых образцов (договоров, доверенностей, протоколов и др.);
б)
способы легализации документов
, т.е. придания им юридической силы. Среди этих способов наибольшее
распространение получили нотариальное удостоверение и государственная регистрация. Например, сделки с
недвижимостью требуют не только нотариального удостоверения, но и регистрации в государственных органах.
Придать легальный характер некоторым документам могут также органы записи актов гражданского состояния,
архивы, органы юстиции. Предприятия, учреждения, организации обязаны свидетельствовать копии документов,
представляемых гражданами в эти организации, если не предусмотрено их удостоверение в нотариальном
порядке (копии дипломов, аттестатов и др.);
в)
способы и приемы толкования юридических норм и нормативных правовых актов
;
г)
способы разрешения коллизий в праве
, преодоления пробельности;
д)
способы процедурно-процессуального оформления юридической практики
, в том числе следственной,
оперативно-розыскной, судебной, арбитражной, надзорной.
Значение:
Все виды юридической техники играют исключительно важную роль и используются на разных этапах
механизма правового регулирования - от издания нормативных актов до принятия на их основе
правоприменительных актов.
Различные виды юридической техники, все вместе организуя и конструируя правовой материал, создают условия
для рационализации юридической деятельности, для оптимизации процесса правового упорядочения
общественных отношений.
Юридическая техника играет большую роль в юридической науке и практике. Овладение ею, профессиональное
использование позволяют создать эффективно действующее законодательство
.
63. Понятие и классификация современных национально-правовых систем
Понятие «правовая система» не тождественно понятию «система права». Система права характеризует
внутреннюю структуру права, т.е. соотношение отраслей права, правовых институтов и норм права.
Правовая система
– более широкое понятие и наряду с институциональной структурой права включает в себя
другие элементы правовой жизни страны. 5 элементов:
явления мировоззренческого характера (юридическая наука, правовые понятия, правовые принципы и
правовая культура);
право и основанное на нем законодательство;
правовые отношения;
юридическая практика;
юридическая техника
Три аспекта понятия правовой системы:
правовая система, существующая в данном государстве (национальная правовая система);
существующая в нескольких государствах (правовая семья – обладают сходными юридическими
признаками);
всемирная правовая система (юридическая география).
Правовая система
– это конкретно-историческая совокупность законодательства, юридической практики и
господствующей правовой идеологии в данном государстве.
Одновременно с понятием правовая система используют понятие
«правовая семья
» - это несколько близких по
характеристикам национальных правовых систем, которые обладают общностью:
-
источников права
-
его структуры
-
исторического пути развития
-
понимания нормы права.
Названные критерии позволяют выделять разные правовые семьи.
Классификация Р. Давида
Для классификации предложил
2 критерия
:
1.
идеологический
(религия, философия, факторы экономической и социальной структуры)
2.
особенности юридической техники.
Выделяет 3 правовые семьи:
-
романо-германскую
-
англосаксонскую
103
-
социалистическую
Все остальные семьи, которые можно выделить – являются модификациями этих трѐх.
Классификация К. Цвайгерта
Главный критерий - правовой стиль (стиль права):
1.
происхождение и развитие правовой системы;
2.
своеобразие юридического мышления;
3.
специфика правовых институтов;
4.
природа источников права и способы их толкования;
5.
идеологические факторы.
На этой основе К. Цвайгерт различает
8 «правовых кругов»
: романский, германский, скандинавский, англо-
американский, социалистический, право ислама, индусское право, дальневосточное право.
Своеобразие источников права и идеологические факторы признаются главными критериями для объединения
правовых систем в правовые семьи.
Наибольшее распространения получила классификация, построенная на основе 3 главных
критериев:
-
особенности исторического развития правовых систем
-
источники права
-
структура права.
Соответственно выделяются
10 правовых семей
:
романо-германская;
общего права (англосаксонская),
славянская,
латиноамериканская,
скандинавская,
мусульманская,
индуистсское право,
семья обычного (традиционного) права,
дальневосточная,
социалистическая.
Некоторые ученые выдвигают внутри западного типа права
8 правовых систем
(романо-германская;
скандинавская; латиноамериканская; семья общего права; мусульманская; индусская; семья обычного права;
дальневосточная).
Романо-германская правовая система.
Господствующая роль – закон (в первую очередь кодекс). Романское
право (Франция, Италия), германское право – (Германия, Австрия, Швейцария, Польша, Чехия, Словакия).
Характерные особенности:
1. Во всех странах – писаные конституции (высшая юридическая сила) – разграничивают компетенцию
государственных органов в сфере правотворчества и проводят дифференциацию источников права.
2. Три разновидности закона: кодексы; специальные законы (текущее законодательство; сводные тексты норм.
3. Общие принципы – подчинение права справедливости.
4. Развитие международных связей – международное право.
5. Своеобразное положение обычая – он может действовать в дополнение к закону и помимо закона.
6. Судебная практика – вспомогательный источник. Кассационный суд – высшая судебная инстанция (его
решение может восприниматься другими судами как фактический прецедент).
Англосаксонская правовая система.
Основной источник права – судебный прецедент. Судьи решают только
конкретный спор (более гибкие нормы права и менее абстрактные, но одновременно право более казуистичное и
менее определенное).
Характерные особенности:
1. Отсутствует деления права на публичное и частное (право делится на общее право и право справедливости).
2. Нет резко выраженного деления права на отрасли (поскольку суды могут разбирать разные категории дел, а
также по причине отсутствия кодексов).
3. Прецедентное право требует от судьи признать обстоятельства дела сходным с ранее рассматривавшимся
делом (от этого зависит применение прецедентной нормы). Судья может найти аналогию (если не найдет
сходства – сам создает правовую норму – становится законодателем).
4. Соотношение закона и судебной практики (закон может отменить прецедент; при коллизии закона и
прецедента приоритет отдается закону).
Мусульманская (шариатская) правовая система.
Система норм выражена в религиозной форме (основана на
исламе). Право произошло от Аллаха (охватывает все сферы социальной жизни). Шариат (предписания
верующим – что должны делать и чего не должны) основан на идее обязанностей, возложенных на человека.
Основные черты:
1. Архаичность институтов, казуистичность и отсутствие систематизации.
2. Право церкви, право общины верующих.
3. Обычаи не входят в право и не рассматриваются как его источник.
104
4. Развитие системы права прекратилось в X веке (отпала возможность толкования).
5. Дуализм судебной организации: религиозные суды и другие суды, применявшие обычаи или законодательные
акты власти.
Индуистская правовая система.
Основана на своеобразном религиозном комплексе – индуизме и составляет
одну из традиционно-религиозных семей права. Сформировалась более 2000 лет назад.
Основные черты:
связь с кастовой системой, основной догмой которой является положение о том, что все люди с рождения
разделены на социальные иерархические группы – касты - каждая имеет свою систему прав, обязанностей
и морали;
источник права и религии – Веды – сборники индийских религиозных песен, молитв, гимнов,
содержащих по существу, правила поведения;
основа – обычаи в регулировании вопросов права наследования, правового режима имущества отдельных
членов неразделенной семьи и раздела семейного имущества;
источник индуистского права – изначально труды и комментарии ученых; после обретения
независимости от Британии – происходит кодификация законов индуистского права, был принят ряд
законов, унифицировавших брачное право, о наследовании, об усыновлении и другие.
К семье индуистского права относятся правовые семьи Индии и Непала, его нормами руководствуются также
отдельные этнические группы Бангладеш, Гайаны, Бирмы (Мьянмы), Сингапура, Малайзии, Шри-Ланки,
некоторых других государств восточного побережья Африки – Танзании, Уганды, Кении.
Славянская правовая семья
. Базируется на национально-культурных и географических особенностях
славянской цивилизации. Самобытность определяется следующими моментами:
самобытность государственности – уже в 6-11 веках восточные и южные славяне имели собственные
государственные образования со своими традициями, отношением к государственной власти, формами ее
организации;
особые условия экономической жизни – ведущей формой хозяйствования долгое время была
крестьянская общине, основанная на взаимопомощи, МСУ, ответственности по принципу «круговой
поруки» - отсюда развитость начал коллективизма;
тесная связь государства и права с православной ветвью христианства – сказывается на связи права и
нравственности;
унаследовала законодательные традиции римского права, а позднее рецептировала германское право.
Поэтому по техническим приемам она примыкает к Романо-германской правовой семье.
Ведущее место в данной правовой семье принадлежит российской правовой системе.
Латиноамериканская правовая семья
характеризуется дуализмом – с одной стороны восприняла Романо-
германскую правовую модель, а с другой – правовую систему США.
Основные черты:
У США заимствована президентская форма правления, конституция;
Большое место занимает делегированное законодательство (издание правительственных актов в форме
законов);
В Аргентине, Бразилии, Венесуэле и Мексике (федеративные государства) правовая система носит
федеративный характер, но основную массу составляет федеральное законодательство;
Серьезное внимание уделяется институту судебного контроля за конституционностью законов;
Латинская Америка не рассматривает судебную практику в качестве источника права.
Скандинавская правовая семья
– Швеция, Норвегия, Финляндия, Дания, Исландия.
Основные черты:
Не полностью восприняла Романо-германскую модель права;
Судебная практика и судебная система играют более важную роль, нежели в странах, принадлежащих к
Романо-германской правовой семье;
Большое число унифицированных актов, действующих в равной мере во всех скандинавских
государствах – обусловлено сходством языка, культуры, исторического развития, географическим
положением, отсутствием в целом политических различий;
Не присущ прецедент как источник права;
Не придается большое значение (как в английской семье) процедуре, процессуальным нормам.
Семья обычного (адатного, традиционного) права –
страны Центральной и Южной Африки и Океании, в том
числе Гамбию, Гану, Камерун, Малави, Мадагаскар, Сенегал, Того и другие.
Основные черты:
Регулирование жизни обычаями (адатом) – каждая община, племя имеет свои обычаи и традиции;
Обычное право – это право групп, сообществ, а не право отдельной личности;
Верховенство идеи примирения сторон – заинтересованных лиц;
В соответствии с обычным правом, брачный договор – союз двух семейных групп, а не двух людей;
105
Регулирование сводится преимущественно к сфере частного права (семейные отношения, наследование,
земельная собственность);
В результате колонизации – действовали европейские суды и туземные суды; после обретения
независимости – в одних государствах туземные суды были упразднены (Сенегал, Мали, Бурунди), в
других – временно сохранены;
Дальневосточная правовая семья
– основные черты:
Отрицательное отношение к праву вообще (например, японцы традиционно отождествляют право
исключительно с уголовным законодательством, которое ассоциируется с тюрьмой);
Господство идеи примирения спорящих сторон – конфликты предпочитают решать внесудебным путем и
даже судебные дела чаще всего заканчиваются примирением сторон;
Охрана порядка должна осуществляться методами убеждения, посредничества, самокритичными
оценками поведения;
Семья социалистического права
– основные черты:
Основывается на идеологии марксизма-ленинизма и концепции социалистического права как права
высшего типа;
Носит ярко выраженный классовый характер; направленность – воплощение в законах интересов классов,
стоящих у власти – пролетариата и крестьянства, но в действительности выражается в закреплении
интересов партийно-государственной верхушки;
Отождествляют право и закон, исходящий исключительно от государства;
Основной источник права – НПА;
Запреты и обязанности – для регулирования общественных отношений;
Отрицает судебный прецедент как источник права, не признает деления на частное и публичное право,
отсутствует конституционный контроль;
Приоритет государственных интересов перед личными;
Централизация в регламентации договорных отношений, нормировании трудовой деятельности и
распределении социальных благ;
Отрицает свою преемственность от других правовых систем;
В настоящее время к социалистической правовой семье относятся Куба, Вьетнам, Северная Корея, Китай.
64. Романо-германская правовая семья и семья общего прецедентного права: общая характеристика
Романо-германская правовая семья
сложилась на основе рецепции римского права в 12-16 вв. и
распространилась в континентальной Европе.
Особенности этой семьи:
1.
основной источник права нормативный правовой акт – закон;
2.
наличие единой иерархической системы источников права;
3.
система признаѐт деление на публичное и частное право, а также на отрасли права;
4.
законодательство носит кодифицированный характер;
5.
наличие общего понятийного фонда , т.е. сходство основных понятий и категорий;
6.
относительно единая система основных правовых принципов;
7.
в законодательстве ведущая роль принадлежит конституции, обладающей высшей юридической силой.
Существует система кодексов
(гражданский, уголовный, процессуальный);
Среди источников права большое место занимают подзаконные акты, обычаи и судебная практика. Однако
прецедент – не характерен для этой семьи, а судебная практика служит вспомогательным источником.
Правовая доктрина играет важную роль процессе правотворчества.
Большое
значение
имеет
международное
право,
часто
провозглашается
его
приоритет
над
внутригосударственным правом.
Наличие конституционного контроля в виде специальных конституционных судов или аналогичных органов.
Обычай имеет ограниченной действие, но его применение допускается в сфере частного права.
Семья общего (прецедентного права)
существенно отличается от романо-германской правой семьи.
Главный источник права – судебный прецедент.,
т.е. норма, сформулированная судьями в процессе
рассмотрения дела. Прецеденты строго обязательны для других судей при разбирательстве аналогичных дел.
Особенности этой семьи:
1.
своеобразное понимание норм права – они не отделены от судебного решения, поэтому носят
казуистический
характер. Каждому новому дела нужна новая норма, но создавать еѐ может только
Верховный
суд Англии
(его состав: Высокий суд, Суд короны и Апелляционный Суд), а также
палата лордов
,
выполняющая и судебные функции.
2.
специфика структуры права: нет деления на публичное и частное, отрасли права выражены не чѐтко.
В
структуре права выделяют
:
прецедентное право
;
право справедливости
(это совокупность норм, сформировавшихся из решений лорда-канцлера,