Файл: Теория государства и права. 100 экзам ответов_Колюшкина, Лавриненко, Смоленский_2004 -304с.pdf

Такой подход позволяет понимать под национальной пра-

вовой системой исторически сложившуюся совокупность норм

права отдельной страны, а также используемые в этой стране
механизмы правотворчества, правореализации и государствен-
ного принуждения, призванные обеспечить надлежащее функ-
ционирование и совершенствование действующих норм права.

С учетом приведенных критериев была предложена следую-

щая классификация «правовых семей современного мира»:

1) романо-германская правовая семья; 2) семья общего права;

3) семья социалистических систем права; 4) религиозные сис-

темы (мусульманское право).

30. Романо-германская правовая семья

Различные национальные системы права включают сходные

отрасли права, которые делятся на близкие по своему содержа-
нию правовые институты, объединяющие группу однородных

норм права.

Романо-германская (континентальная) правовая семья вклю-

чает в себя национальные системы права стран континентальной

Европы: Франции, Германии, Италии, Испании, Скандинавских
стран, а также ряд неевропейских стран, сформировавшиеся в
русле основных идей и конструкций романо-германской право-
вой системы.

Формам национального права, входящим в романо-герман-

скую правовую семью, присущи единые исторические корни и
основополагающие общие правовые принципы, что предопре-
делило и целый ряд других важных аспектов их сходства и общ-

ности. Входящие в эту правовую семью системы национального
права имеют идентичную структуру. Право делится на частное и

публичное.

Особенностью системы романо-германской правовой семьи

является одинаковое понимание природы, смысла и значения

нормы права как абстрактно-всеобщего правила поведения, регу-

лирующего однородную совокупность общественных отношений.

Такое понимание природы и характера нормы права лежит

и в основе романо-германской концепции нормативно-право-
вого акта, нормативно-правовой деятельности государства и со-
ответствующей кодификации действующего права.

Романо-германские кодексы, другие законы и подзаконные

акты — это определенным образом систематизированные (в той
или иной степени) комплексы абстрактно-общих правовых

норм.

Действующее право стран романо-германской семьи отли-

чается большой четкостью, определенностью, простотой, обо-
зримостью и доступностью. Его можно легко реформировать и

изменять в нужном направлении.

Романо-германское право — это писаное право, состоящее в

основном из письменно оформленных нормативно-правовых
актов (законов и подзаконных актов).

Основной источник права во всех национальных системах

права романо-германской правовой семьи — закон. Законы при-
нимаются высшим представительным органом или путем
референдума.

Высшей юридической силой в системе нормативных актов

здесь обладает писаная конституция (основной закон государ-
ства), которая является правовой основой для всех остальных
(конституционных и обычных) законов и подзаконных актов.
Контроль за конституционностью обычных законов и подза-
конных актов осуществляют специальные конституционные

суды.

Традиционно важную роль в системе источников права в

романо-германской правовой семье играют кодексы — кодифи-
цированные нормативно-правовые акты отраслевого характера.
Хотя они обладают юридической силой обычного закона, одна-
ко по существу занимают центральное место и играют ведущую

роль в соответствующей отрасли законодательства.

Значительную роль в качестве источника права Б романо-

германской правовой семье играют нормативно-правовые акты,
принимаемые различными органами исполнительной власти
(декреты, постановления, циркуляры, инструкции, регламенты
и г. д.). Как правило, такие нормативные акты принимаются «во

исполнение закона» и носят подзаконный характер. При этом

осуществляется судебный контроль для обеспечения соответ-
ствия подобных подзаконных актов закону.

Обычай играет в системе источников романо-германского

права в основном вспомогательную роль, дополняя в необходи-
мых случаях действующее законодательство.

Суд в странах романо-германской правовой семьи действует

на основе и в рамках закона, поэтому он не наделен правотвор-
ческими полномочиями, не имеет права создавать новые нор-
мы права. Однако суд обладает большой свободой в толковании
при меняемых нормативно-правовых актов, благодаря чему су-

дебная практика оказывает значительное влияние на прово-

применительный процесс и развитие действующего права.

В ряде стран романо-германской правовой семьи общие

принципы права (идеи и ценности надпозитивного права и

т. д.) имеют силу норм действующего права, а при коллизиях с

последними — обладают приоритетом. Подобная роль обще-
правовых принципов опирается не только на традиции романо-
германского права, но и на закрепленные в ряде современных

конституций континентальных стран естественно-правовые
принципы и нормы о прирожденных и неотчуждаемых правах
человека, правовых ценностях и т. д.

По существу, речь идет о том, что конституционно признан-

ное и закрепленное естественное право (в виде принципов есте-

ственного права, естественных прав и свобод человека и т. д.)
действует как приоритетный источник позитивного права.

31. Семья англосаксонского общего права

Эта правовая семья включает в себя национальные системы

права Англии, США, Северной Ирландии, Канады, Австралии,
Новой Зеландии. В нее входят и системы права ряда азиатских

и африканских стран — бывших английских колоний.

По своему происхождению данная правовая семья восходит

к английскому праву.

Общее право сложилось в виде совокупности судебных ре-

шений-прецедентов. В этом смысле можно сказать, что общее
право — это совокупность казусных правил, лежащих в основе
конкретных судебных решений, которые имеют значение пре-

цедента, обязательного для других судов при разрешении ана-

логичных дел.

В процессе формирования общего права королевские суды

использовали некоторые положения местных правовых обыча-
ев, преобразуя и приспосабливая их к строгим требованиям но-

вой судебной процедуры и процессуальной формы.

Римское право и основанное на нем (первоначально также и

в Англии) университетское юридическое образование не оказа-

ли сколько-нибудь заметного влияния на процесс создания об-

щего права.

Нормы (правила) прецедентного права обладают такими

достоинствами, как конкретность и гибкость, но они казуис-
тичны, лишены ясности и четкости абстрактно-общих норм
романо-германского права. Это препятствует кодификации пре-
цедентного права по образцу романо-германских кодексов.

С учетом сложившейся в Англии иерархии судебных инстан-

ций действует «правило прецедента», согласно которому: 1) ре-
шения палаты лордов (высшей судебной инстанции) составля-

ют обязательные прецеденты для всех других английских судов
(но не для нее самой); 2) решения Апелляционного суда состав-

ляют обязательные прецеденты для него самого и для всех ни-
жестоящих судов; 3) решения Высокого суда составляют обяза-
тельные прецеденты для всех нижестоящих судов. Хотя эти ре-
шения не являются строго обязательными для различных

отделений самого Высокого суда, однако они имеют для них

важное значение и, как правило, учитываются ими; 4) окруж-
ные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех
вышестоящих судов, а их собственные решения не создают пре-

цедентов.

Судья, решая дело, обязан следовать имеющемуся преце-

денту. При этом он пользуется большой свободой усмотрения в
трактовке вопроса о сходстве рассматриваемого дела с уже раз-

решенными. При отсутствии надлежащего прецедента и соот-

ветствующей нормы статусного права (законодательства) судья
сам определяет правоприменительную норму (казусное право)

для решения расматриваемого дела.

После судебной практики (прецедентного права судов), как

первого и основного источника английского права, в качестве
второго его источника признается статутное право — законы и
подзаконные акты.

В Англии нет писаной конституции, и под «английской кон-

ституцией» имеется в виду совокупность норм закона и преце-

дентного права, определяющих систему и правомочия органов

государственной власти, права и свободы подданных.

Закон (акт парламента), согласно английской традиции и

сложившейся юридической доктрине, считается второстепен-
ным источником права, который вносит лишь ряд поправок и
дополнений к праву, созданному судебной практикой (т. е. к

прецедентному праву). Формально закон может изменить или
отменить норму прецедентного права, и при коллизии с преце-

дентом приоритет принадлежит закону. Но фактически само
действие закона осуществляется в русле и в контексте его судеб-

но-прецедентного толкования и применения.

Подзаконные акты («во исполнение закона») издаются орга-

нами исполнительной власти лишь в порядке реализации пра-
вомочий, делегированных им парламентом. При этом суды об-
ладают правом в надлежащих случаях отменять акты исполни-
тельной власти.

Английское общее право получило большое распростране-

ние в мире. При этом ряд положений в процессе их распростра-
нения и рецепции в других странах претерпевал определенные
изменения под воздействием местных условий и традиций.

После достижения независимости в США некоторые штаты

отказались от английского права и приняли кодексы по рома-
но-германскому образцу. Но потом в целом возобладала тради-
ция, и США остались в системе общего права, за исключением
штата Луизиана, право которого тяготеет к романо-германской
правовой семье.

Право США, как и английское право, — это прежде всего

право судебной практики, т. е. прецедентное право. Законы и
подзаконные акты играют вспомогательную роль в качестве до-

полнения к прецедентному праву. Однако американское право,
в отличие от английского, состоит в том, что Конституция США
(1787 г.) в качестве основного закона страны возвышается над

общим правом и определяет основы американского общества и
государства и всего действующего права.

32. Семья социалистического права

Возникновение этих систем связано с появлением в XX в.

социалистических стран и соответствующего законодательства —
сперва в России (1917 г.), а после Второй мировой войны и в

целом ряде стран Восточной Европы, Азии и Латинской Аме-
рики.

В литературе (отечественной и зарубежной) при характери-

стике различных национальных систем законодательства соци-
алистических стран (СССР и других) обычно говорят о «социа-
листическом праве», «семье социалистического права» и т. д.

Эти термины и понятия нельзя признать адекватными, по-

скольку речь идет о законодательстве (так называемом «пози-
тивном праве» при социализме), которое по сути своей носило

неправовой характер, выражало цели и устремления антиправо-
вой идеологии, политики и практики бесконтрольно правящей
коммунистической партии.

Неправовая природа социалистического законодательства

по-разному проявлялась в разных социалистических странах на
разных этапах их существования. Спектр различий здесь весьма
широк и разнообразен: от прямого революционного насилия,

не связанного никакими законами, до «государства социалис-

тической законности» и поисков «социализма с человеческим
лицом».

Определенное влияние на содержание и хараьстер нацио-

нальных систем законодательства в разных социалистических
странах оказывали также их правовое прошлое, уровень их пра-
вовой развитости, сложившиеся правовые традиции и т. д.

Законодательство послевоенных социалистических стран

Восточной Европы (с их значительным правовым прошлым)

заметно отличалось от законодательства азиатских социалис-
тических стран, где право и до перехода к социализму находи-
лось в неразвитом состоянии и не играло существенной роли в
жизни общества. Право дореволюционной России, как и досо-

циалистическое право социалистических стран Восточной Ев-
ропы, развивалось в целом в русле и в рамках романо-герман-
ской правовой семьи. Влиянием этого прошлого обусловлены

такие аспекты внешнего сходства европейских социалистичес-

ких систем законодательства с формами романо-германского
права, как общая терминология и приемы юридической техни-
ки, во многом одинаковые конструкции в области системы ис-

точников действующего «позитивного права» и его структуры

(деление на отрасли, институты и нормы), аналогичные пред-

ставления о норме и нормативных актах, отсутствие прецедент-

ного права, отрицание значения судебной практики в качестве
источника права, незначительная роль обычая и т. д.

Однако схожей терминологией обозначались качественно

различные явления, поскольку положения социалистического
законодательства по существу отвергали основы права и носили

декларативный, «фасадный» характер.

Так, советское право не обрело высокозначимый статус, а

оказалось «огосударствленным», т. е. придатком государствен-
ной власти. Право в годы советской власти несло на себе печать
тоталитарного строя и коммунистической идеологии. Оно офи-
циально трактовалось как «отмирающее», обреченное на то, что-
бы в конце концов, при коммунизме, вообще сойти со сцены
общественной жизни. Это способствовало правовому нигилиз-
му, пренебрежению правовыми формами во имя высших комму-
нистических интересов. В целом советское право строилось не

для препятствования осуществлению бесконтрольной власти

партократии, а в целях его легализации и создания для этого
«правовых оснований».

С начала 90-х гг. социалистические страны вступили в но-

вый (постсоциалистический) период своего развития, ознаме-

нованный радикальными экономическими, политическими и
правовыми преобразованиями, цель которых — утверждение
господства права, прав и свобод человека и гражданина, форми-
рование рыночной экономики, гражданского общества, демо-
кратического правового государства. На территории бывшего

СССР и бывших социалистических стран Восточной Европы

возникли новые суверенные государства, в которых формируют-

ся новые национальные системы права. Этот процесс в разных
странах протекает с различной интенсивностью, но в целом все
они достигли определенных успехов на новом этапе своего пра-

вового развития (принятие новых конституций и качественное
изменение законодательства, кодексов, признание и закрепле-
ние в национальных системах права международных принци-

пов стандартов в области прав человека, участие в процессе ев-

ропейской интеграции и т. д.).

После распада мировой социалистической системы (так на-

зываемого «соцлагеря») на позициях социализма остались Ки-
тай, Вьетнам, Северная Корея и Куба. Правовое развитие этих

стран до их перехода к социализму осуществлялось в формах и
направлениях, характерных для романо-германского права.