Добавлен: 23.11.2023
Просмотров: 92
Скачиваний: 2
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
2.2 Уставный капитал общества. Акции, облигации и иные ценные бумаги общества
В главе 5 Закона об АО определяется уставный капитал акционерного общества, порядок размещения обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг и требования к фондам и чистым активам общества. По основаниям, изложенным ниже, указанные положения, являются одними из самых проблематичных в ГК РК и Законе об АО. Одной из принципиальных недоработок закона является отсутствие четкости в определении сущности акционерного капитала. Закон не дает прямого ответа на простой вопрос, каково же предназначение уставного фонда для акционерного общества. В соответствии с прежним законодательством акционерное общество представляло собой хозяйственное товарищество, уставный фонд которого разделен на равное количество акций, т.е. обязательно равен количеству выпущенных акций, в связи с чем в законодательстве четко было определено, что плату за акции, формирующую уставный капитал, нельзя осуществлять взаимозачетом и направлять на покрытие убытков. В случае уменьшения уставного капитала кредиторы общества (в том числе и акционеры) должны быть предупреждены, и количество выпущенных акций соответственно уменьшено. Иными словами, однозначно определялось, что акции должны быть обеспечены уставным капиталом, который ни при каких обстоятельствах не может быть растрачен, и при ликвидации общества акционеры должны иметь реальное право на получение части капитала пропорционально вложенным акциям. Основное назначение уставного капитала выражалось в гарантированной защите имущественных прав акционеров при ликвидации общества. В связи с этим, нормы Указа Президента РК от 2 мая 1995 г. «О хозяйственных товариществах» однозначно были направлены на обеспечение сохранности уставного капитала.
С развитием фондового рынка и акционерного права стало очевидно, что подобная схема не всегда оправдана, а самое главное - не выполняет своего основного назначения по обеспечению акционерам сохранения их доли при ликвидации акционерного общества. Дело в том, что акционеры, кредиторы пятой очереди, чаще всего не имели и не имеют никаких шансов на получение хотя бы номинальной стоимости принадлежащих им акций, поскольку при ликвидации обанкротившегося общества взыскание долгов в пользу кредиторов предыдущих очередей осуществляется со всего его собственного капитала,
включая и уставный, т.е. уставный капитал не сохраняется для погашения долгов перед акционерами. Таким образом, со временем стало очевидным, что нет особого смысла в сохранении такого трепетного отношения к уставному капиталу общества, поскольку он не выполняет возложенной на него миссии; стали гораздо важнее иные показатели в деятельности общества такие, как объем его собственного капитала, показатели финансовой устойчивости и т.д.
Капитализация. Важно заметить, что Закон об АО содержит широко используемую в западном корпоративном законодательстве концепцию «объявленного уставного капитала». В соответствии с Законом об АО размер выпущенного уставного капитала общества может быть меньше размера объявленного в момент создания общества уставного капитала, что позволяет обществу в будущем выпустить недостающие акции без внесения изменений в устав или перерегистрации общества. Как правило, решение совета директоров - единственный документ, требуемый для предъявления при увеличении уставного капитала общества посредством выпуска новых акций. Резервный капитал. Все открытые общества должны сформировать свой «резервный капитал», используемый для покрытия убытков. Его размер должен быть не менее 15% от объявленного уставного капитала общества и сформирован в течение двух лет с момента государственной регистрации. Резервный капитал формируется путем ежегодных отчислений из чистого дохода общества. Попытка гарантировать платежеспособность казахстанских АО посредством установления данного требования достойна похвалы, однако вопрос о том, кто должен заниматься регулированием проблем платежеспособности - законодательство или акционеры, остается открытым. Кроме того, Законом не предусматриваются последствия несоблюдения положения о поддержании резервного фонда, вследствие чего возникают вопросы о правовом положении общества, не выполнившего указанное требование. Упрощенное размещение акций. Закон об АО значительно упрощает процедуру регистрации акций обществами, сужая круг видов акций, подлежащих обязательной регистрации. Подобная практика освобождения от регистрации акций, размещенных «закрытым» или «частным» способом, широко используется во многих странах, поскольку инвесторы, размещающие акции такими способами, обычно не нуждаются в защите, представляемой им формальной регистрацией. В казахстанском законодательстве впервые предусмотрены три способа размещения акций: закрытый, частный и открытый. резервный капитал. Все открытые общества должны сформировать свой «резервный капитал», используемый для покрытия убытков. Его размер должен быть не менее 15% от объявленного уставного капитала общества и сформирован в течение двух лет с момента государственной регистрации. Резервный капитал формируется путем ежегодных отчислений из чистого дохода общества. Попытка гарантировать платежеспособность казахстанских АО посредством установления данного требования достойна похвалы, однако вопрос о том, кто должен заниматься регулированием проблем платежеспособности -
законодательство или акционеры, остается открытым. Кроме того, Законом не предусматриваются последствия несоблюдения положения о поддержании резервного фонда, вследствие чего возникают вопросы о правовом положении общества, не выполнившего указанное требование.
Глава 3. Создание акционерных обществ 3.1 Акционерное общество путь
Акционерное общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования). Общество считается созданным с момента его государственной регистрации Создание акционерного общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. Учредителями акционерного общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами. Число учредителей открытого общества не ограничено. Число учредителей закрытого общества не может превышать пятидесяти. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, которым регламентируются: порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества; размер уставного капитала общества; размер и порядок оплаты акций; права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества. Договор утрачивает свое действие после создания общества в связи с исполнением учредителями своей цели - создание общества. Однако договор может сохранять свое действие даже после государственной регистрации, так как продолжают действовать его условия по оплате учредителями уставного капитала. На момент государственной регистрации уставной капитал общества должен быть оплачен на 50%. Оставшуюся часть учредители должны оплатить в течение года с момента регистрации общества. Таким образом, договор о создании может действовать не более одного года с момента регистрации. Участники (учредители) акционерного общества формируют уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества. При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Все акции общества являются именными. Если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные акции). Дробная акция предоставляет акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме,
соответствующем части целой акции, которую она составляет. Для целей отражения в уставе общества общего количества размещенных акций все размещенные дробные акции суммируются. В случае, если в результате этого образуется дробное число, в уставе общества количество размещенных акций выражается дробным числом. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В случае, если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций. Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного законом на дату государственной регистрации общества. В обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5 процентов от его уставного капитала. Резервный фонд общества формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5 процентов от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества. Резервный фонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд не может быть использован для иных целей. Уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения его работникам. Устав акционерного общества является учредительным документом общества. Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами. Устав общества должен содержать следующие сведения: полное и сокращенное фирменные наименования общества; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным
большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные законом и иными законами. Учредительная конференция (собрание) провозглашает создание акционерного общества, утверждает его устав, принимает или отвергает подписку на акции, превышающую количество акций, на которые была объявлена подписка; уменьшает размер уставного фонда в случае, когда в установленный для подписки на акции срок покрыта не вся сумма, указанная в извещении; избирает совет, а также исполнительный и контрольный органы акционерного общества; не препятствует завершению сделок, заключенных учредителями до создания акционерного общества; определяет льготы, предоставляемые учредителям; утверждает стоимостную оценку вкладов. На учредительном собрании голосуют по принципу одна акция - один голос. Большинством в три четверти голосов участвующих в работе конференции лиц принимаются решения о создании акционерного общества, избрании совета, исполнительных и контрольных органов акционерного общества, а также решение о льготах учредителям за счет общества. Остальные решения учредительная конференция принимает простым большинством голосов. Далее акционерное общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, предусмотренном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. В состав документов для государственной регистрации входят: заявление учредителей о регистрации общества; нотариально заверенные копии устава акционерного общества; технико-экономические обоснования создания акционерного общества; учредительный договор (для ОАО); копия совместного решения трудового коллектива и государственного органа управления, уполномоченного учредить акционерное общество.
В общем виде документы для государственной регистрации должны включать: сведения о характере акционерного общества; о предмете и целях его деятельности; о составе участников (учредителей); о фирменном наименовании и месте нахождения; размер уставного фонда общества; порядок распределения прибыли и возмещения убытков; о составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, в том числе перечень вопросов, по которым необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов. Кроме того, учредительные документы общества с ограниченной ответственностью должны содержать сведения о размере долей каждого из участников, размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов. Государственная регистрация проводится не позднее 30 дней со дня подачи заявления и необходимых документов. Исполнительным комитетам районных (городских) Советов народных депутатов запрещен отказ в регистрации акционерных обществ по мотивам нецелесообразности их создания. В то же время решение об отказе в регистрации исполнительный комитет Совета народных депутатов может принимать по мотивам нарушения установленного порядка создания общества, а также в связи с несоответствием учредительных документов требованиям законодательства. Необоснованный отказ в регистрации общества его участники (учредители) могут обжаловать в суде или арбитраже.