Файл: 1. Понятие, структура Особенной части уголовного права и ее значение.docx
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 03.12.2023
Просмотров: 712
Скачиваний: 1
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя; без аккредитации – это подтверждение соответствия, если аккредитация требуется то есть состав; крупный размер ущерба ФЛ и ЮЛ или доход в крупном размере – 2 250 000 руб. Крупный ущерб — оценочный признак, определяемый по усмотрению суда в каждом конкретном случае, может включать упущенную выгоду, суммы, потраченные на устранение недостатков в результате некачественно выполненной работы, срыв запланированных сделок, снижение финансового оборота и т. п. Если вменяем ущерб – материальный состав. Если доход в крупном размере – состав формальный.
Предпринимательство (предпринимательская деятельность) — самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли (вне капиталистической терминологии — выгоды) от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Согласно ст. 2 ГК деятельность для признания ее предпринимательской должна содержать следующие сущностные признаки: а) быть направлена на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг; б) осуществляться самостоятельно и в) на свой риск. В соответствии со ст. 23 ГК гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации (ст. 49 и 51 ГК).
В соответствии со статьей 2 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий следует понимать занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.
Субъект – может быть как лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя, так и лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (следовательно, субъект в последнем случае - общий - физическое вменяемое лицо, достигшее ко времени совершения преступления 16-летнего возраста (ч. 2 ст. 20 УК)). Субъективная сторона – прямой и косвенный умысел.
Смежный состав в КоАП РФ - Статья 14.1. Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии) – если крупный ущерб, то УК, а если нет, то КоАП РФ.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 (ред. от 07.07.2015) "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве" – пленум говорит, что когда учитываем доход, убыток не учитывается, например, заработал 5 млн, но потратил на бизнес 7 млн получается -2 млн, есть состав.
ППВС от 18.11.2004 №23 – п.2 - В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного статьей 198 УК РФ. Если вменяем ст.171, то вменять не уплату налогов не надо.
ППВС от 18.11.2004 №23 – абз.2 п.10 - При осуществлении организацией (независимо от формы собственности) незаконной предпринимательской деятельности ответственности по статье 171 УК РФ подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации. То есть нужно выяснить кто был фактическим руководителем, а не номинальным. Иные сотрудники не могут быть (продажа цветов – ответственность несет руководитель, работники не несут – п.11 ППВС №23).
Ч.2 – А) совершенное организованной группой - как и в ст.105 УК РФ – устойчивая группа создается для совершения нескольких преступлений, преступления совершаются серийно (в течение нескольких лет одна и та же группа совершает группы с теми же методами). Или совершается одно преступление, но к нему долго надо готовится. Если есть признаки организованной группы хоть и исполнитель будет один, но все действия участника квалифицируются по п.а ч.2 ст.171 УК РФ – то есть мы их всех считает как исполнителей из-за устойчивости группы без ссылки на ст.33 УК.
Б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере – п.12 ППВС №23 - Под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. При этом в соответствии с ППВС как говорил выше, учитываются только доходы, убытки не учитываются. Под особо крупным размером – 9 млн.руб в соответствии со ст.170.2 УК РФ.
Если в результате незаконной предпринимательской деятельности по неосторожности был причинен вред здоровью человека или нескольким лицам, а также в случае наступления смерти, все содеянное надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171. Действия лица, занимающегося частной медицинской практикой или фармацевтической деятельностью без лицензии, повлекшие по неосторожности причинение вреда здоровью или смерть человека, надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 235 УК РФ. Когда указанные последствия не наступили, но лицо занималось медицинской или фармацевтической деятельностью без регистрации или лицензии и при этом был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо был извлечен доход в крупном размере, содеянное квалифицируется по ст. 171 УК РФ. Совокупность преступлений будет и в том случае, если используется незаконно чужой товарный знак (ст. 180 УК РФ) или осуществляется производство, хранение в целях сбыта, а также сбыт немаркированных товаров (ст. 171.1 УК РФ) либо если незаконная предпринимательская деятельность сопровождается несанкционированным изготовлением, сбытом или использованием, а равно подделкой государственного пробирного клейма (ст. 181 УК РФ).
57. Незаконные организация и проведение азартных игр (ст.171.2 УК РФ).
объект – нормальная экономическая и предпринимат.дея-ть связанная с азартными играми. Состав – бланкетный - Федеральный закон от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Игорные зоны ограничены географически - "Золотой берег" (г. Ялта), "Сибирская монета" (280 км от г. Барнаула), "Красная поляна" (г. Сочи), "Приморье" (50 км от г. Владивостока), "Янтарная" (35 км от г. Калининграда) – за пределами данных зон игорный бизнес запрещен, кроме букмекер.контор и тотализаторов. Формы: 1) казино; 2) букмекеры и тотализаторы.
Азартная игра – это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Объективная сторона - Организация и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны – игровое оборудование – это устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр (игровой стол и игровой автомат), под игорной зоной - часть территории РФ, которая предназначена для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, границы которой установлены ФЗ об азартных играх, либо без полученной в установленном порядке лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорной зоны – например, в Омске работает тотализатор и не имеет лицензии, либо без полученного в установленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне , либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", или средств связи, в том числе подвижной связи без разрешения и лицензии, систематическое предоставление помещений для незаконных организации и (или) проведения азартных игр – систематическое более 2-х раз и имеются ввиду любые помещения. Под информационно-телекоммуникационными сетями понимается - технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники (ст.2 закона об информации);
Средства связи - технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системы и устройства с измерительными функциями (ст.2 закона о связи). Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается выдаваемый в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений; осуществляют функции по выдаче, переоформлению и аннулированию разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне органы управления игорными зонами. Также по ч.1 доход который извлекают значения не имеет. Состав: формальный. Например: виновный под видом букмекерской дея-ти использовал игровые автоматы, занимал дея-тью характерное для казино, провели экспертизу и эксперт подтвердил, что это игровые оборудования, таким образом есть признаки ч.1 ст.171.2 УК РФ. Если человек непосредственное участие не принимает, то он не мб привлечен по данному составу.
Субъект – общий – те кто организуют данную дея-ть и проводят данную дея-ть – это организатор, крупье, операторы автоматов и т.п.. Субъективная сторона – прямой умысел.
Например, девушка работала официанткой, игорную дея-ть не организовывала не проводила значит субъектом не может быть.
П.9 ППВС №23 - если федеральным законом разрешено заниматься предпринимательской деятельностью только при наличии специального разрешения (лицензии), но порядок и условия не были установлены, а лицо стало осуществлять такую деятельность при отсутствии специального разрешения (лицензии), то действия этого лица, сопряженные с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере либо с причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству, следует квалифицировать как осуществление незаконной предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).
Ч.2 - Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные группой лиц по предварительному сговору или сопряженные с извлечением дохода в крупном размере
Предпринимательство (предпринимательская деятельность) — самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли (вне капиталистической терминологии — выгоды) от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Согласно ст. 2 ГК деятельность для признания ее предпринимательской должна содержать следующие сущностные признаки: а) быть направлена на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг; б) осуществляться самостоятельно и в) на свой риск. В соответствии со ст. 23 ГК гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации (ст. 49 и 51 ГК).
В соответствии со статьей 2 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий следует понимать занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.
Субъект – может быть как лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя, так и лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (следовательно, субъект в последнем случае - общий - физическое вменяемое лицо, достигшее ко времени совершения преступления 16-летнего возраста (ч. 2 ст. 20 УК)). Субъективная сторона – прямой и косвенный умысел.
Смежный состав в КоАП РФ - Статья 14.1. Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии) – если крупный ущерб, то УК, а если нет, то КоАП РФ.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 (ред. от 07.07.2015) "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве" – пленум говорит, что когда учитываем доход, убыток не учитывается, например, заработал 5 млн, но потратил на бизнес 7 млн получается -2 млн, есть состав.
ППВС от 18.11.2004 №23 – п.2 - В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного статьей 198 УК РФ. Если вменяем ст.171, то вменять не уплату налогов не надо.
ППВС от 18.11.2004 №23 – абз.2 п.10 - При осуществлении организацией (независимо от формы собственности) незаконной предпринимательской деятельности ответственности по статье 171 УК РФ подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации. То есть нужно выяснить кто был фактическим руководителем, а не номинальным. Иные сотрудники не могут быть (продажа цветов – ответственность несет руководитель, работники не несут – п.11 ППВС №23).
Ч.2 – А) совершенное организованной группой - как и в ст.105 УК РФ – устойчивая группа создается для совершения нескольких преступлений, преступления совершаются серийно (в течение нескольких лет одна и та же группа совершает группы с теми же методами). Или совершается одно преступление, но к нему долго надо готовится. Если есть признаки организованной группы хоть и исполнитель будет один, но все действия участника квалифицируются по п.а ч.2 ст.171 УК РФ – то есть мы их всех считает как исполнителей из-за устойчивости группы без ссылки на ст.33 УК.
Б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере – п.12 ППВС №23 - Под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. При этом в соответствии с ППВС как говорил выше, учитываются только доходы, убытки не учитываются. Под особо крупным размером – 9 млн.руб в соответствии со ст.170.2 УК РФ.
Если в результате незаконной предпринимательской деятельности по неосторожности был причинен вред здоровью человека или нескольким лицам, а также в случае наступления смерти, все содеянное надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171. Действия лица, занимающегося частной медицинской практикой или фармацевтической деятельностью без лицензии, повлекшие по неосторожности причинение вреда здоровью или смерть человека, надлежит квалифицировать по соответствующей части ст. 235 УК РФ. Когда указанные последствия не наступили, но лицо занималось медицинской или фармацевтической деятельностью без регистрации или лицензии и при этом был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо был извлечен доход в крупном размере, содеянное квалифицируется по ст. 171 УК РФ. Совокупность преступлений будет и в том случае, если используется незаконно чужой товарный знак (ст. 180 УК РФ) или осуществляется производство, хранение в целях сбыта, а также сбыт немаркированных товаров (ст. 171.1 УК РФ) либо если незаконная предпринимательская деятельность сопровождается несанкционированным изготовлением, сбытом или использованием, а равно подделкой государственного пробирного клейма (ст. 181 УК РФ).
57. Незаконные организация и проведение азартных игр (ст.171.2 УК РФ).
объект – нормальная экономическая и предпринимат.дея-ть связанная с азартными играми. Состав – бланкетный - Федеральный закон от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Игорные зоны ограничены географически - "Золотой берег" (г. Ялта), "Сибирская монета" (280 км от г. Барнаула), "Красная поляна" (г. Сочи), "Приморье" (50 км от г. Владивостока), "Янтарная" (35 км от г. Калининграда) – за пределами данных зон игорный бизнес запрещен, кроме букмекер.контор и тотализаторов. Формы: 1) казино; 2) букмекеры и тотализаторы.
Азартная игра – это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Объективная сторона - Организация и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны – игровое оборудование – это устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр (игровой стол и игровой автомат), под игорной зоной - часть территории РФ, которая предназначена для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, границы которой установлены ФЗ об азартных играх, либо без полученной в установленном порядке лицензии на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорной зоны – например, в Омске работает тотализатор и не имеет лицензии, либо без полученного в установленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне , либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", или средств связи, в том числе подвижной связи без разрешения и лицензии, систематическое предоставление помещений для незаконных организации и (или) проведения азартных игр – систематическое более 2-х раз и имеются ввиду любые помещения. Под информационно-телекоммуникационными сетями понимается - технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники (ст.2 закона об информации);
Средства связи - технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системы и устройства с измерительными функциями (ст.2 закона о связи). Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается выдаваемый в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений; осуществляют функции по выдаче, переоформлению и аннулированию разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне органы управления игорными зонами. Также по ч.1 доход который извлекают значения не имеет. Состав: формальный. Например: виновный под видом букмекерской дея-ти использовал игровые автоматы, занимал дея-тью характерное для казино, провели экспертизу и эксперт подтвердил, что это игровые оборудования, таким образом есть признаки ч.1 ст.171.2 УК РФ. Если человек непосредственное участие не принимает, то он не мб привлечен по данному составу.
Субъект – общий – те кто организуют данную дея-ть и проводят данную дея-ть – это организатор, крупье, операторы автоматов и т.п.. Субъективная сторона – прямой умысел.
Например, девушка работала официанткой, игорную дея-ть не организовывала не проводила значит субъектом не может быть.
П.9 ППВС №23 - если федеральным законом разрешено заниматься предпринимательской деятельностью только при наличии специального разрешения (лицензии), но порядок и условия не были установлены, а лицо стало осуществлять такую деятельность при отсутствии специального разрешения (лицензии), то действия этого лица, сопряженные с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере либо с причинением крупного ущерба гражданам, организациям или государству, следует квалифицировать как осуществление незаконной предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).
Ч.2 - Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные группой лиц по предварительному сговору или сопряженные с извлечением дохода в крупном размере