⁴. Данная классификация имеет сходство с формами реорганизации юридических лиц по российскому законодательству, при этом П. Гохан не дает определение термину «поглощение» и не использует его как самостоятельную форму реорганизации. Еще один американский автор Д. Депамфилис рассуждает следующим образом: «Слияние (merger) - это объединение двух компаний, в результате которого только одна из них сохраняется как юридическое лицо. При типичном слиянии акционеры компании-мишени обменивают свои акции на акции поглощающей компании. При слиянии с образованием нового юридического лица поглощающая компания приобретает активы и принимает на себя обязательства мишени... Слияние с образованием дочерней компании происходит, когда мишень становится дочерней фирмой поглощающей компании»⁵. Позиция данного исследователя относительно определение правовой сути термина «поглощение» аналогична позиции П. Гохана: термин «слияние и поглощение» употребляется как единое правовое явление, отсутствует разграничение между ними.Некоторые иностранные исследователи игнорируют необходимость давать какие-либо дефиниции терминам, используемым в области слияний и поглощений, и описывают соответствующие явления на примерах. Так, в книге «Искусство слияний и поглощений» американских авторов С.Ф. Рид и А.Р. Лажу сказано, что «слияние происходит, когда одна корпорация соединяется с другой и растворяется в ней». В отличие от П. Гохана С.Ф. Рид и А.Р. Лажу отдельно выделяют поглощение. «Корпоративное поглощение - это процесс, предполагающий, что акции или активы корпорации становятся собственностью покупателя. Данная сделка может принять форму покупки акций или покупки активов. Поглощение - это общий термин, используемый для описания передачи собственности. Слияние - более узкий технический термин для определенной юридической процедуры, которая может последовать, а может и не последовать за поглощением». ⁶ При этом авторы демонстрируют и поглощение, и слияние компаний на примерах. Так, две компании сливаются путем обмена акций одной компании на акции другой или просто путем покупки одной компанией акций другой компании. При поглощении же происходит следующее: одна компания приобретает значительное количество акций другой компании, достаточное, чтобы произвести слияние, но решает этого не делать

---

, оставляя компанию, чьи акции приобретены, своей дочерней компанией. Также поглощением будет процесс приобретения одной компанией большей части активов другой компании.

Приведенный выше анализ позиций западных авторов позволяет составить определенное представление о сущности слияний и поглощений. В качестве промежуточного вывода можем отметить, что при слиянии происходит объединение компаний, которое может (но не обязано) сопровождаться прекращением одной или всех сливающихся компаний, а также образованием нового юридического лица. Частными случаями слияния являются покупка акций, обмен акциями, реорганизация компаний в формах, аналогичных известным российскому праву слиянию и присоединению. В отличие от слияния при поглощении никогда не происходит прекращения участвующих компаний. В результате поглощения одна компания приобретает контроль над другой компанией или над большей частью ее имущества.
1.1.2. Позиции представителей отечественной доктрины

Стремясь оперировать терминологией российского законодательства, многие авторы неоправданно сужают значение слияний и поглощений до предусмотренных российскими законами форм реорганизации - слияния и присоединения, удаляясь при этом от настоящих общественных отношений, которые существуют на практике и скрываются за словами «слияние» и «поглощение», так как в действительности данные процессы редко (особенно в России) происходят в форме реорганизации юридических лиц.

Основная причина отождествления слияний и поглощений с видами реорганизации состоит в обманчивом сходстве терминов, поскольку, реорганизация (как и любая другая правовая форма вообще) не является обязательным элементом ни в слиянии, ни в поглощении, так как главное здесь - это расширение, усиление и концентрация хозяйственной (экономической) власти над компанией и (или) ее имуществом. Достичь этой цели возможно различными способами.

В этой связи есть основание констатировать, что слияния и поглощения рассматриваются в узком и в широком понимании. В узком понимании слиянием является объединение компаний, при котором происходит правопреемство в форме передачи всех прав и обязанностей нескольких компаний одной компании, в частности, создающейся в результате слияния. Соответственно, поглощением в узком понимании является прекращение деятельности одной компании с передачей всех прав и обязанностей другой компании.

---

В широком понимании слияние и поглощение представляют собой объединение в какой бы то ни было правовой форме контроля в отношении одной или нескольких компаний или используемого для осуществления их основной деятельности имущества.П.А. Марков отмечает, что «под поглощением компании или актива понимается установление над этой компанией или активом полного контроля как в юридическом смысле, так и в физическом... Поглощение само по себе представляет собой присоединение одной или нескольких компаний к другой посредством покупки активов или акций поглощаемой компании»⁷. «Под термином «поглощение» понимается процедура, в результате которой одна компания имеет возможность контролировать действия другой или приобретает ее активы. Другими словами, поглощение - сделка, в результате которой происходит переход прав собственности на акции или активы корпорации». При этом под слиянием указанный автор понимает реорганизацию в форме слияния или присоединения.Как отмечает С.А. Бабкин, «корпоративное поглощение означает приобретение одной компанией контроля над другой независимо от юридических форм и оснований получения такого контроля»⁸. Данное определение, представляется, наиболее точно из всех приведенных описывает сущность поглощения и наводит на понимание сущности слияния. Исходя из тех черт слияния и поглощения, которые мы можем найти в описании слияний и поглощений у различных авторов, все авторы, судя по всему, сходятся лишь в том, что при слиянии и при поглощении происходит объединение компаний (в широком смысле - объединение бизнесов, предприятий). Причем это объединение носит прежде всего экономический характер, а не юридический. Остальные признаки являются факультативными: возникновение нового юридического лица, прекращение деятельности одной из компаний. Формы также могут быть различными: реорганизация, покупка акций (долей) или иного имущества и т.п.Обобщая сказанное, можем понять, что сущность слияний и поглощений состоит в объединении экономического потенциала и контроля в отношении компаний или их имущественных комплексов (приобретение акций компании можно рассматривать в качестве способа приобретения опосредованного контроля за ее активами). В общем виде это можно выразить в слове «контроль». При слияниях и поглощениях объединяется контроль.Как отмечает И.С. Шиткина, «корпоративный контроль понимают как результат распределения сил, позиций, возможностей, экономического влияния среди субъектов корпоративных отношений. Контроль не исчерпывается только концентрацией акций (долей участия) в руках одного или нескольких акционеров или участников. Контролировать деятельность корпорации - значит иметь возможность определять ее стратегию, политику, выбор долгосрочных целей и программ, иметь решающее влияние»

---

⁹.Таким образом, опираясь на выводы и наблюдения, сделанные выше, мы можем дать определение слияниям и поглощениям. Слияния и поглощения - это общественные отношения, складывающиеся в сфере коммерческой деятельности, направленные на объединение корпоративного контроля в отношении двух или нескольких компаний.

2. 
   Общая характеристика законодательства, регулирующего вопросы слияний и поглощений компаний
   

Как упоминалось ранее в работе, термин «слияние» употребляется законодателем только в рамках регулирования процедур реорганизации юридических лиц, а термин «поглощение» в нормативно-правовых актах РФ не используется. Тем не менее, в предыдущем вопросе была определена правовая природа сделок по слиянию и поглощению, согласно которой данные сделки рассматриваются, прежде всего, как комплекс мер и действий, направленных на осуществление сделок, последствием которых является установление корпоративного контроля над компанией-целью. Таким образом, правовое регулирование данных сделок не должно рассматриваться исключительно в узком смысле как регулирование реорганизации в форме слияния, предусмотренного Гражданским Кодексом РФ, - это комплекс норм из различных нормативных правовых актов, которые применяются при осуществлении сделок, направленных на установление контроля одного юридического лица над другим.Основными среди них являются следующие источники:1. Гражданский кодекс Российской Федерации, устанавливающий общие положения об особенностях и видах корпораций, процессе создания, реорганизации и ликвидации;2. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», который регулирует переход доли участника.3. Федеральный закон «Об акционерных обществах», определяющий порядок создания, реорганизации, ликвидации акционерных обществ, правовое положение акционеров и акционерных обществ. Важным положением данного Закона является существенное нововведение в рамках корпоративного законодательства – нормы, устанавливающие процедуру приобретения более 30 процентов акций публичного акционерного общества. Данная глава Закона рассматривается в юридической практике как специальный закон о поглощении, так как эти нормы регулируют процедуру дружественного поглощения компании при помощи направления добровольного и обязательного предложения.

---

4. Федеральный закон «О защите конкуренции», устанавливающий процедуру уведомления или получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций.Обратимся к правовому регулированию институтов слияний и поглощений в законодательствах иностранных государств. Наиболее полное регулирование предусмотрено законодательством Соединенных Штатов Америки, где каждый штат имеет самостоятельный нормативный акт, который устанавливает порядок слияний и поглощений корпораций. Таким образом, в США, как и в России, не имеется комплексного унифицированного акта и нормы, касающиеся слияний и поглощений, содержатся в том числе в разных актах (Законы о рынке ценных бумаг, Законы о корпорации).Особый порядок регулирования отношений в сфере слияний и поглощений установлен в Великобритании. Правила слияний и поглощений представляют собой форму саморегулирования корпоративного сектора и отрасли ценных бумаг. Они содержатся в Кодексе Сити о поглощениях, исполнение которого контролируется Комиссией по поглощениям и слияниям.Особенности правового регулирования вопросов, касающихся сделок по слиянием и поглощениям по законодательству Европейского сюза, будут более подробно проанализированы в третьей главе настоящего исследования.Таким образом, как показывает практика, установление унифицированного регулирования сделок в одном акте по слияниям и поглощениям представляется затруднительным, тем не менее опыт иностранных государств свидетельствует о том, что это возможно.Выводы по первой главеАнализируя доктринальные позиции, можно прийти к выводу, что базовая терминология в сфере слияний и поглощений не отвечает одному из важнейших требований, предъявляемых ко всякой терминологии, - требованию определенности. Несмотря на это, составить частичное и поверхностное понимание об объекте исследования и выделить некоторые его признаки можно уже исходя из анализа рассмотренной литературы. Постараемся обозначить эти признаки и передать это понимание в тезисах.Во-первых, слияния и поглощения являются явлениями однородными. В практике и в литературе это выражается в том, что слияния и поглощения обозначаются иногда единым двойным термином «слияния и поглощения». Во-вторых, некоторые авторы доказывают отсутствие тождественности в терминах «слияние» и «поглощение».В-третьих, и слияние, и поглощение - это формы объединения компаний. В данном случае слово "объединение"

---

Смотрите также файлы

• Белки 63, жиры 63, углеводы 233.odt

• средства индивидуальной защиты органов дыхания Средства индивидуальной защиты органов дыхания.doc

• Задача. Относительность движения.docx

• Роль вокальноинструментальных ансамблей в эволюции песенного жанра в советской музыке 19601990х годов в 90е виа уже не было, откуда такая периодизация.doc

• В. Г. Горецкий Сведения о русском языке.docx