Файл: Правовые проблемы сделок по слиянию и поглощению публичных акционерных обществ (сравнительный анализ законодательства Российской Федерации и Европейского союза).docx
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 04.12.2023
Просмотров: 115
Скачиваний: 1
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
использовано в значении процесса, но не состояния. При слиянии и при поглощении происходит объединение компаний как юридических лиц или объединение контроля над одной или несколькими компаниями или их активами.
В-четвертых, объединение компаний может достигаться различными правовыми средствами, в частности путем реорганизации, приобретения акций (долей), а также большей части имущества компании, поскольку никаких требований применительно к юридической форме не указано.
В-пятых, в слияниях и поглощениях участвуют коммерческие организации и их акционеры (участники). Это вытекает из юридического понимания описываемых вариантов слияний и поглощений.
Соответственно, при слиянии или поглощении мы можем говорить о приобретении, передаче и как результат - объединении корпоративного контроля в отношении двух или более компаний. При этом корпоративный контроль объединяется при реорганизации в форме слияния или присоединения, приобретении пакетов акций или долей в уставном капитале, а также большей части имущества компании.
Как утверждает С.В. Гомцян, термин «слияния и поглощения» - «это некий собирательный термин, который включает в себя разнообразные способы приобретения корпоративного контроля и ни в коем случае не должен быть сведен лишь к совершению отдельных сделок или юридически значимых действий: купле-продаже, слиянию, присоединению и т.д.»10.
Глава II. Правовое регулирование механизмов слияний и поглощений публичных акционерных обществ по российскому законодательству
2.1. Процедуры, используемые при слиянии и поглощении публичных обществ
В рамках обсуждения вопросов первой главы автор пришел к вывод о том, что термин «слияние и поглощение» необходимо рассматривать в широком смысле как возможность установления корпоративной власти над компанией.
С экономической точки зрения сделки по слиянию и поглощению имеют следующие преимущества для компаний:11
1) возможность достижения синергетического эффекта, т.е. увеличение прибыли и производства;
2) повышение качества и эффективности управления;
3) диверсификация бизнеса;
4) расширение клиентской базы и географического присутствия
Для достижение обозначенных выше целей используются несколько распространенных правовых механизмов, каждый из которых представляет собой самостоятельную форму слияния и поглощения и в конечном итоге способствует установлению корпоративного контроля над публичным акционерным обществом:
1. реорганизация публичного акционерного общества;
2. покупка активов публичного акционерного общества;
3. покупка акций публичного акционерного общества.
- покупка более 30% акций
-покупка более 95 % акций
2.2. Реорганизация публичных обществ
Вопросы реорганизации акционерных обществ регулируются достаточно широким кругом нормативных актов, в их числе Гражданским кодексом РФ (далее - ГК РФ), Налоговым кодексом РФ (далее - НК РФ), Федеральным законом «Об акционерных обществах» (далее - ФЗ «Об акционерных обещствах», Закон об акционерных обществах), Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - ФЗ «О госрегистрации юрлиц»), Федеральным законом «О защите конкуренции» (далее - ФЗ «О защите конкуренции»), Федеральным законом «О рынке ценных бумаг».
Обратимся к общим положениям ГК РФ и ФЗ «Об акционерных обществах», регулирующим нормы о реорганизации.
Согласно российскому законодательству существуют следующие виды реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Гражданский кодекс РФ не дает четкого разграничения данных понятий, конкретизируя их только при регулировании вопроса о правопреемстве компаний. В свою очередь специальными законами предусмотрено определение каждой формы реорганизации и подробное регулирование.
Для рассмотрения вопроса о приобретения корпоративного контроля наибольший интерес для исследования представляет реорганизация в форме слияния и присоединения, поскольку именно эти две формы позволяют достичь синергетического эффекта с экономической точки зрения.
Обратимся к специальному регулированию вопроса реорганизации акционерных обществ. Согласно ст. 16 Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.
Процедура слияния акционерных обществ включает в себя следующие три этапа:
1. Реорганизуемые общества заключают между собой договор о слиянии, где определяются: порядок и условия слияния, порядок конвертации акций каждого общества в акции или иные ценные бумаги нового общества.
2. Совет директоров каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров реорганизуемых обществ вопросы о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта.
3. Проводится совместное общее собрание акционеров реорганизуемых обществ, с утверждением устава нового общества, который должен содержать фразу о правопреемстве, а также проводятся выборы совета директоров нового общества. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может определяться договором о слиянии.
Последствием слияния акционерных обществ является, во-первых, погашение акций обществ, участвующих в процедуре слияния (п.4 ст. 16 №208-ФЗ), во-вторых, переход всех прав и обязанностей к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом (п.5 ст.16 №208-ФЗ).
Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу (ст.17 №208-ФЗ). Процедура присоединения происходит следующим образом:
1. Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении.
2. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения. Совет директоров (наблюдательный совет) общества, к которому осуществляется присоединение, выносит также для решения общим собранием акционеров такого общества иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении.
3. Общее собрание акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, а также принимает решения по иным вопросам (в том числе решение о внесении изменений и дополнений в устав такого общества), если это предусмотрено договором о присоединении. Общее собрание акционеров присоединяемого общества принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, передаточного акта.
Согласно ст. 17 ФЗ «Об акционерном обществе» при присоединении общества погашаются:
1) собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;
2) акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;
3) принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении.
При этом при присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.
Весьма спорным на сегодняшний день является вопрос о реорганизации в форме слияния публичного акционерного общества и юридического лица иной организационно-правовой формы. Из содержания законодательства следует, что для совершения подобного рода слияний необходимо, чтобы общество с ограниченной ответственностью было предварительно преобразовано в акционерное общество, следовательно, слияние акционерного общества и юридического лица иной организационно-правовой формы законодательством не предусмотрено, что является существенным препятствием для осуществления предпринимательской деятельности и может привести к возникновению спорных ситуаций.
2.3. Покупка активов публичного общества
Данный способ приобретения контроля над компанией является менее сложными и более распространенным, нежели реорганизация. Как показывает практика, существуют следующие причины, по которым приобретение активов является наиболее приемлем способом слияний и поглощения:
1. возможность избежать обязательного разрешения антимонопольного органа для совершения слияния;
2. желание сохранять статус «инкогнито» при контроле за деятельностью компании;
3. получение полного контроля над компанией является нецелесообразным из-за большого размер задолженности.
При поглощении в форме приобретения активов приобретаемое акционерное общество переводит покупателю все активы, используемые для осуществления коммерческой деятельности (объекты недвижимости, основные фонды, запасы, нематериальные активы).
Приобретатель активов, как правило, должен решить, каким образом оформить покупаемое имущество. На практике встречаются два наиболее оптимальных решения. В первом покупателем активов может выступить непосредственно компания – инициатор поглощения, а во втором – возможно организовать филиал компании или создать новое юридическое лицо, на балансе которого будут находится приобретенные активы.
Стоит отметить, что в случае когда после приобретения активов значительная часть компании-цели становится невыкупленной, то охарактеризовать данное поглощение можно только как частичное. В случае когда покупаются все активы компании, то данная компания является лишь некой оболочкой, в которой содержатся только деньги и ценные бумаги, полученные после приобретения активов, а осуществление фактического корпоративного контроля сосредотачивается в руках компании-покупателя.
2.4. Приобретение акций публичного общества
Как уже было отмечено ранее, покупка акций компании является одним из наиболее оптимальных и быстрых способов установления корпоративного контроля в короткие сроки. В рамках рассмотрения способов установления корпоративного контроля, прежде всего, исследуется не любая покупка акций, а именно приобретение такого количества акций, которые приводят к поглощению компаний.
Федеральным законом от 5 января 2006 г. №7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» были внесены значительные изменения в порядок регулирования корпоративных отношений в акционерном обществе. Данным законом была введена глава XI.I «Приобретение более 30% акций публичного общества». Именно введение данной главы называют «Законом о поглощении». Представители юридического сообщества назвали его «новой попыткой создать цивилизованные правила поглощений, подняв их до мировых стандартов», поскольку сходные нормы существуют в иностранном законодательстве. Бизнес-сообществу необходимы были нормы, регламентирующие права, обязанности и ответственность сторон и государственный контроль за их соблюдением во избежание рейдерских захватов.
В-четвертых, объединение компаний может достигаться различными правовыми средствами, в частности путем реорганизации, приобретения акций (долей), а также большей части имущества компании, поскольку никаких требований применительно к юридической форме не указано.
В-пятых, в слияниях и поглощениях участвуют коммерческие организации и их акционеры (участники). Это вытекает из юридического понимания описываемых вариантов слияний и поглощений.
Соответственно, при слиянии или поглощении мы можем говорить о приобретении, передаче и как результат - объединении корпоративного контроля в отношении двух или более компаний. При этом корпоративный контроль объединяется при реорганизации в форме слияния или присоединения, приобретении пакетов акций или долей в уставном капитале, а также большей части имущества компании.
Как утверждает С.В. Гомцян, термин «слияния и поглощения» - «это некий собирательный термин, который включает в себя разнообразные способы приобретения корпоративного контроля и ни в коем случае не должен быть сведен лишь к совершению отдельных сделок или юридически значимых действий: купле-продаже, слиянию, присоединению и т.д.»10.
Глава II. Правовое регулирование механизмов слияний и поглощений публичных акционерных обществ по российскому законодательству
2.1. Процедуры, используемые при слиянии и поглощении публичных обществ
В рамках обсуждения вопросов первой главы автор пришел к вывод о том, что термин «слияние и поглощение» необходимо рассматривать в широком смысле как возможность установления корпоративной власти над компанией.
С экономической точки зрения сделки по слиянию и поглощению имеют следующие преимущества для компаний:11
1) возможность достижения синергетического эффекта, т.е. увеличение прибыли и производства;
2) повышение качества и эффективности управления;
3) диверсификация бизнеса;
4) расширение клиентской базы и географического присутствия
Для достижение обозначенных выше целей используются несколько распространенных правовых механизмов, каждый из которых представляет собой самостоятельную форму слияния и поглощения и в конечном итоге способствует установлению корпоративного контроля над публичным акционерным обществом:
1. реорганизация публичного акционерного общества;
2. покупка активов публичного акционерного общества;
3. покупка акций публичного акционерного общества.
- покупка более 30% акций
-покупка более 95 % акций
2.2. Реорганизация публичных обществ
Вопросы реорганизации акционерных обществ регулируются достаточно широким кругом нормативных актов, в их числе Гражданским кодексом РФ (далее - ГК РФ), Налоговым кодексом РФ (далее - НК РФ), Федеральным законом «Об акционерных обществах» (далее - ФЗ «Об акционерных обещствах», Закон об акционерных обществах), Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - ФЗ «О госрегистрации юрлиц»), Федеральным законом «О защите конкуренции» (далее - ФЗ «О защите конкуренции»), Федеральным законом «О рынке ценных бумаг».
Обратимся к общим положениям ГК РФ и ФЗ «Об акционерных обществах», регулирующим нормы о реорганизации.
Согласно российскому законодательству существуют следующие виды реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Гражданский кодекс РФ не дает четкого разграничения данных понятий, конкретизируя их только при регулировании вопроса о правопреемстве компаний. В свою очередь специальными законами предусмотрено определение каждой формы реорганизации и подробное регулирование.
Для рассмотрения вопроса о приобретения корпоративного контроля наибольший интерес для исследования представляет реорганизация в форме слияния и присоединения, поскольку именно эти две формы позволяют достичь синергетического эффекта с экономической точки зрения.
Обратимся к специальному регулированию вопроса реорганизации акционерных обществ. Согласно ст. 16 Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.
Процедура слияния акционерных обществ включает в себя следующие три этапа:
1. Реорганизуемые общества заключают между собой договор о слиянии, где определяются: порядок и условия слияния, порядок конвертации акций каждого общества в акции или иные ценные бумаги нового общества.
2. Совет директоров каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров реорганизуемых обществ вопросы о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта.
3. Проводится совместное общее собрание акционеров реорганизуемых обществ, с утверждением устава нового общества, который должен содержать фразу о правопреемстве, а также проводятся выборы совета директоров нового общества. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может определяться договором о слиянии.
Последствием слияния акционерных обществ является, во-первых, погашение акций обществ, участвующих в процедуре слияния (п.4 ст. 16 №208-ФЗ), во-вторых, переход всех прав и обязанностей к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом (п.5 ст.16 №208-ФЗ).
Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу (ст.17 №208-ФЗ). Процедура присоединения происходит следующим образом:
1. Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении.
2. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения. Совет директоров (наблюдательный совет) общества, к которому осуществляется присоединение, выносит также для решения общим собранием акционеров такого общества иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении.
3. Общее собрание акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, а также принимает решения по иным вопросам (в том числе решение о внесении изменений и дополнений в устав такого общества), если это предусмотрено договором о присоединении. Общее собрание акционеров присоединяемого общества принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, передаточного акта.
Согласно ст. 17 ФЗ «Об акционерном обществе» при присоединении общества погашаются:
1) собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;
2) акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;
3) принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении.
При этом при присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.
Весьма спорным на сегодняшний день является вопрос о реорганизации в форме слияния публичного акционерного общества и юридического лица иной организационно-правовой формы. Из содержания законодательства следует, что для совершения подобного рода слияний необходимо, чтобы общество с ограниченной ответственностью было предварительно преобразовано в акционерное общество, следовательно, слияние акционерного общества и юридического лица иной организационно-правовой формы законодательством не предусмотрено, что является существенным препятствием для осуществления предпринимательской деятельности и может привести к возникновению спорных ситуаций.
2.3. Покупка активов публичного общества
Данный способ приобретения контроля над компанией является менее сложными и более распространенным, нежели реорганизация. Как показывает практика, существуют следующие причины, по которым приобретение активов является наиболее приемлем способом слияний и поглощения:
1. возможность избежать обязательного разрешения антимонопольного органа для совершения слияния;
2. желание сохранять статус «инкогнито» при контроле за деятельностью компании;
3. получение полного контроля над компанией является нецелесообразным из-за большого размер задолженности.
При поглощении в форме приобретения активов приобретаемое акционерное общество переводит покупателю все активы, используемые для осуществления коммерческой деятельности (объекты недвижимости, основные фонды, запасы, нематериальные активы).
Приобретатель активов, как правило, должен решить, каким образом оформить покупаемое имущество. На практике встречаются два наиболее оптимальных решения. В первом покупателем активов может выступить непосредственно компания – инициатор поглощения, а во втором – возможно организовать филиал компании или создать новое юридическое лицо, на балансе которого будут находится приобретенные активы.
Стоит отметить, что в случае когда после приобретения активов значительная часть компании-цели становится невыкупленной, то охарактеризовать данное поглощение можно только как частичное. В случае когда покупаются все активы компании, то данная компания является лишь некой оболочкой, в которой содержатся только деньги и ценные бумаги, полученные после приобретения активов, а осуществление фактического корпоративного контроля сосредотачивается в руках компании-покупателя.
2.4. Приобретение акций публичного общества
Как уже было отмечено ранее, покупка акций компании является одним из наиболее оптимальных и быстрых способов установления корпоративного контроля в короткие сроки. В рамках рассмотрения способов установления корпоративного контроля, прежде всего, исследуется не любая покупка акций, а именно приобретение такого количества акций, которые приводят к поглощению компаний.
Федеральным законом от 5 января 2006 г. №7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» были внесены значительные изменения в порядок регулирования корпоративных отношений в акционерном обществе. Данным законом была введена глава XI.I «Приобретение более 30% акций публичного общества». Именно введение данной главы называют «Законом о поглощении». Представители юридического сообщества назвали его «новой попыткой создать цивилизованные правила поглощений, подняв их до мировых стандартов», поскольку сходные нормы существуют в иностранном законодательстве. Бизнес-сообществу необходимы были нормы, регламентирующие права, обязанности и ответственность сторон и государственный контроль за их соблюдением во избежание рейдерских захватов.