Файл: Ценные бумаги: понятие, виды, общие положения о правовом режиме (Общие положения о ценных бумагах как правовой категории).pdf

На наш взгляд, сделка совершается в момент волеизъявления одного лица (односторонние сделки) либо в момент согласования волеизъявления двух или нескольких лиц (многосторонние сделки) в установленной форме. При условии законодательно установленного запрета на совершение любых сделок с ценными бумагами недопустимо заключение договора с акциями, который влечет за собой возникновение прав и обязанностей, а также ответственность за неисполнение обязанностей. Кроме того, вопрос о моменте совершения сделки с ценными бумагами на вторичном рынке уже исследовался ВАС РФ применительно к налоговому законодательству. Дата совершения сделки была приравнена к дате подписания договора^[37].

С учетом изложенного, на наш взгляд, необходимо внести изменение в определение размещения эмиссионных ценных бумаг, под которым надлежит понимать отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом их первым владельцам на основании совершенных гражданско-правовых сделок.

В основе любого размещения ценных бумаг лежит гражданско-правовая сделка. Статья 153 ГК РФ определяет сделку как действие граждан и юридических лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Выпуск и размещение ценных бумаг являются волевыми актами как минимум одного лица – эмитента, которому не безразличны правовые последствия осуществляемых действий, т.е. они направлены на достижение конкретного юридического результата.

Гражданско-правовые сделки при размещении эмиссионных ценных бумаг весьма разнообразны. В зависимости от способа размещения ценных бумаг они могут быть направлены на возникновение, изменение и даже прекращение правоотношений. Вид ценной бумаги может предопределять характер возникающих правоотношений субъектов такой сделки. В свою очередь, наличие и характер правоотношений также не может не оказывать влияние на сделки при размещении эмиссионных ценных бумаг.

Наличие корпоративных отношений и правовое положение эмитента, на наш взгляд, позволяет говорить о корпоративном характере ряда таких сделок (сделок с акциями). Корпоративным сделкам свойственна субординация, наряду с юридическим равенством сторон. Как указывает Д. В. Ломакин, «объединение отдельных лиц влечет за собой появление общего корпоративного интереса, иногда отличного от частного интереса отдельного участника корпорации»^[38]. Н.В. Козлова пишет, что «главная особенность корпоративной сделки состоит в том, что, будучи совершенной в соответствии с требованиями закона и учредительных документов юридического лица, она может создавать корпоративные права и обязанности для всех участников корпоративного отношения (самого юридического лица, его учредителей (участников) и управляющих) даже в том случае, когда отдельные участники этого корпоративного правоотношения не принимали участия в совершении этой сделки или выступили против нее»^[39].

---

Корпоративные отношения между обществом и акционерами допускают возможность совершения односторонних сделок при размещении ценных бумаг. Односторонние сделки традиционно делятся на одностороннеуправомочивающие и односторонне-обязывающие. Первые направлены на то, чтобы предоставить какому-либо лицу права; вторые, воздействуя на правовую сферу другого лица, являются обязательными для него. Е. М. Денисевич указывает также на возможность сочетания в одной сделке одностороннего управомочивания и одностороннего обязывания^[40].

Рассматривая природу сделок при размещении эмиссионных ценных бумаг, необходимо выделить характерные черты и особенности таких сделок.

Характеризуя момент перехода ценных бумаг от эмитента к их приобретателям, законодатель употребил такой термин как отчуждение. Под отчуждением в праве традиционно понимается передача имущества в собственность другого лица, что присуще для одного из наиболее распространенных видов договора в хозяйственном обороте договора купли-продажи. Однако, как указывают О. Г. Ломидзе и Э. Ю. Ломидзе, отчуждение – во всех случаях отчуждение права, в том числе, если речь идет о купле-продаже вещи. Отчуждение имущества невозможно без отчуждения права – причем неважно, о каком имуществе идет речь. Отчуждение означает утрату возможности осуществлять в отношении объекта правомерное поведение, опираясь на субъективное гражданское право^[41]. Следовательно, размещение ценных бумаг сопряжено с переходом абсолютного права на ценные бумаги от одного лица (эмитента) другому (первому владельцу).

В эмиссионных правоотношениях законодательством также устанавливается особая процедура – признание выпуска недействительным / несостоявшимся, что влечет за собой аннулирование государственной регистрации выпуска, а также изъятие из обращения ценных бумаг данного выпуска и возвращение владельцам таких ценных бумаг денежных средств (другого имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг. Поскольку после признания выпуска ценных бумаг недействительным / несостоявшимся ценная бумага как объект перестает существовать, сделки по размещению ценных бумаг, а также все последующие сделки с такими ценными бумагами являются недействительными (ничтожными). Так, в одном из постановлений Президиума ВАС РФ такие сделки были признаны недействительными, т. к. незаконно выпущенные акции не могли быть предметом сделок^[42]. Стоит также отметить, что сделка по размещению ценных бумаг может быть оспорена в самостоятельном порядке без разрешения вопроса о действительности выпуска ценных бумаг^[43].

---

В отношении эмиссионных ценных бумаг действует правило: эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после государственной регистрации их выпуска. Любые сделки с ценными бумагами, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, будь то размещение ценных бумаг либо их обращение на вторичном рынке, признаются ничтожными на основании ст. 168 ГК РФ как противоречащие закону^[44]. Как видно, для сделок с эмиссионными ценными бумагами характерно наличие особого контроля со стороны государства. Процедура совершения сделок с эмиссионными ценными бумагами достаточно четко регламентирована законодательством. Таким образом, сделки при размещении эмиссионных ценных бумаг различны по своей правовой природе. Они могут быть как одно-, так и двусторонними. Для таких сделок характерны особенности субъектного состава, объекта и содержания.

Рассмотрим инвестиционные операции с ценными бумагами. Инвестиционная операция на рынке ценных бумаг – это обмен капитала в форме денег на капитал в форме ценной бумаги; по своей внешней форме – это чаще всего покупка ценной бумаги, но покупка ее в качестве капитала. Инвестиционная операция с ценной бумагой называется также инвестированием в ценную бумагу^[45].

Покупка ценной бумаги в качестве капитала есть именно инвестиционная операция, а не просто покупка, поскольку она имеет своей целью получение инвестиционного дохода от нее в течение срока владения ценной бумагой. Инвестиционной доход по ценной бумаге – это любая рыночная форма дохода, связанная с владением ценной бумагой. Поэтому можно еще сказать, что инвестиционная операция (в своем самом распространенном виде) – это покупка ценной бумаги в целях владения ею. Владение ценной бумагой есть вторая часть инвестиционной операции, которая начинается вслед за ее покупкой. Инвестиционная операция прекращается, когда ценная бумага отчуждается от своего владельца^[46].

Модель инвестиционной операции состоит из трех основных этапов (приложение 2)^[47]. К наиболее распространенным видам инвестиционных операций с ценными бумагами относятся: покупка ценных бумаг с расчетом на повышение курса; покупка ценных бумаг с частичной оплатой в кредит и продажа ценных бумаг, взятых взаймы. В целом эту группу договоров можно объединить под общим названием «договоры купли-продажи ценных бумаг».

---

Покупку ценных бумаг с расчетом на повышение курса иначе называют длинной покупкой, так как инвестор покупает ценные бумаги для последующей их перепродажи по более высокой цене. Следует сказать, что это обычный вид сделки, поскольку, как правило, инвесторы предполагают, что в период владения ими какой-либо ценной бумагой курс данной бумаги будет повышаться (в данном случае инвестиционный доход будет состоять из дивидендов или процентов за все время владения этими ценными бумагами и разницы между курсом покупки и продажи).

Покупка ценных бумаг с частичной оплатой в кредит или фондовая покупка в кредит – это приобретение инвестором ценных бумаг за счет привлеченных заемных средств, предоставленных фондовым брокером. Однако при всех возможных преимуществах фондовой покупки в кредит такие сделки обладают и серьезными недостатками: во-первых, ценная бумага, на приобретение которой получен кредит, может вместо ожидаемой высокой прибыли принести значительные убытки; во-вторых, брокерские ссуды как средство получения недостающих денежных сумм для приобретения ценных бумаг в кредит выдаются под установленную ставку процента, которая зависит от уровня процентных ставок на денежном рынке и от размеров предоставляемой ссуды; в-третьих, расходы на обслуживание полученного кредита могут возрастать гораздо быстрее, чем будут увеличиваться предполагаемые доходы, соответственно снижая уровень прибыльности от вложений.

Договора продажи бумаг, взятых взаймы, или продажи без покрытия или обеспечения, как правило, заключают в период предполагаемого снижения курса ценных бумаг, так как с помощью этих договоров у инвесторов появляется возможность получить прибыль на падении курса, а также застраховать себя от падения курса ценных бумаг. Но сделки этого типа отличаются высокой степенью риска, сопряженной с ограниченной возможностью получения прибыли, потому что продавцы ценных бумаг не смогут получить дивиденды или процентный доход. С.В. Харченко особо отмечает, что инвесторы прибегают к этим сделкам в двух случаях: чтобы получить спекулятивную прибыль при снижении курсовой стоимости ценных бумаг и чтобы защитить доходы и отложить уплату налога хеджированием (ограждением от риска) своей позиции^[48] Существуют и другие виды сделок на рынке ценных бумаг, например, показательные сделки, которые заключаются с целью введения в заблуждение других участников торгов ценными бумагами.

Среди основных характеристик инвестиционных сделок с ценными бумагами можно отметить следующие^[49]: 1) право собственности на ценные бумаги, переданные к кредит, переходит к заемщику; 2) право собственности на имущество, переданное в качестве обеспечения, обычно переходит к кредитору; 3) за кредитором, как правило, остаются экономические выгоды, связанные с корпоративными действиями (дивиденды, купоны, частичные погашения и т.д.) и вытекающие из права собственности на отданную в кредит ценную бумагу. При этом заемщик ценных бумаг как их юридический владелец получает все выплаты по отданным в кредит ценным бумагам, но затем в соответствии с условиями договора должен перечислить эквивалентную сумму денежных средств кредитору. Однако иной порядок урегулирования данных вопросов также может иметь место в случае, если это предусмотрено условиями договора^[50].

---

2.2. Дилерские и брокерские операции с ценными бумагами

Торговля ценными бумагами может быть организована самым различным образом, а встречи продавцов и покупателей для заключения сделок купли-продажи могут происходить на различных торговых площадках. Рыночные курсы ценных бумаг на внебиржевом рынке складываются как результат сопоставления спроса и предложения на них, которые осуществляют операторы рынка - дилеры^[51].

Согласно ст. 4 Закона «О рынке ценных бумаг» дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленных лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.

Деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг подлежит лицензированию, которое осуществляется Службой Банка России по финансовым рынкам. Служба Банка России по финансовым рынкам – подразделение Банка России, созданное по решению Совета директоров Банка России от 8 августа 2013 года в связи с интеграцией в структуру Банка России Федеральной службы по финансовым рынкам. С 1 сентября 2013 года Федеральная служба по финансовым рынкам упразднена^[52]. С 1 сентября 2013 года Банку России передаются полномочия Федеральной службы по финансовым рынкам по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков (в соответствии с Федеральным законом от 23 июля 2013 года № 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков»^[53]). Таким образом, Служба Банка России по финансовым рынкам осуществляет функции упраздняемой ФСФР России.

Брокерская, дилерская, депозитарная деятельности и деятельность по управлению ценными бумагами могут осуществляться одной организацией, имеющей лицензии на осуществление соответствующих видов профессиональной деятельности. Клиринговая деятельность может совмещаться с депозитарной или деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг.

---