Файл: Ценные бумаги: понятие, виды, общие положения о правовом режиме (Общие положения о ценных бумагах как правовой категории).pdf

Дилерские операции осуществляются на основе котировок ценных бумаг. Под котировкой понимается предложение на покупку или продажу, содержащее наименование ценной бумаги, ее эмитента и существенные условия сделки (количество акций, валюту расчета, сроки исполнения обязательств). Котировки на дилерском рынке могут быть объявлены только дилером - профессиональным участником рынка ценных бумаг. Дилер берет на себя и обязательства по поддержанию минимального количества котировок по каждой котируемой им ценной бумаге. Все остальные участники торговой системы - брокеры - при выполнении клиентских заказов должны обращаться к дилерам тех или иных ценных бумаг. На дилерах концентрируется спрос и предложение; они имеют возможность «Пересекать» поступившие к ним приказы и получать при этом прибыль (такая операция называется внутренним арбитражем).

Основная роль дилера состоит в готовности назвать двустороннюю котировку рыночным посредникам, чтобы обеспечить ликвидность продуктов, обращающихся на рынке. Теоретически потенциальная прибыль для дилера как оптовика заключается в разнице между двумя ценами (дилерский спрэд). На самом деле торговля не так уж проста, как может показаться, так как в одно и то же время может существовать очень много покупателей и лишь несколько продавцов, и наоборот. Тогда возникнет ситуация, когда дилер, выполняя обязательства по своим котировкам на покупку, уменьшает собственную позицию по денежным средствам и соответственно увеличивает позицию по ценным бумагам. Если же речь идет о продаже, то дилер уменьшает свой дилерский резерв ценных бумаг и увеличивает денежную позицию. Естественно, что такая операция на российском рынке более рискованна, чем операция за счет клиента, но и более доходна.

Дилерская деятельность (по крайней мере, так, как она представлена в законодательстве) может быть интерпретирована как инвестиционная. На практике для дилера наименее предпочтительна деятельность за свой счет, особенно когда речь идет о продаже, так как в этом случае нужно либо иметь бумаги, либо осуществлять продажи «без покрытия», чтобы «откупиться» по более низким ценам. Кроме того, дилер может выставлять котировки не в целях получения прибыли от спрэда, а для поддержания курса ценных бумаг, входящих в его собственный портфель, что может быть более важно в данный момент, или у дилера может быть специальное соглашение с эмитентом о поддержании ликвидности ценных бумаг последнего^[54].

---

Дилерские операции, с одной стороны, - публичная оферта инвестора - профессионального участника рынка ценных бумаг, с другой - это операции, сильно отличающиеся от инвестиционных. Отметим, что сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера^[55].

Рассмотрим брокерские операции с ценными бумагами. Согласно ст. 3 Закона «О рынке ценных бумаг» под брокерской деятельностью понимается совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре. Брокер - профессиональный посредник на рынке ценных бумаг. В отличие от дилера, совершающего сделки купли-продажи от своего имени и за свой счет, брокер осуществляет эти операции в интересах клиента. Покупка ценных бумаг для собственных целей для него имеет второстепенное значение^[56].

С юридической точки зрения сделка с ценными бумагами имеет свою специфику в зависимости от того, как действует брокер: как поверенный (по договору поручения) или как комиссионер (по договору комиссии). Согласно договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, прежде всего сделки; поверенный (брокер) имеет право заключать сделки для доверителя (клиента). Стороной этих сделок становится клиент, и именно у него, а не у брокера возникают соответствующие права и обязанности. Расчеты по сделке, в которой брокер выступает поверенным, осуществляются его клиентом со счета собственника в реестре или депозитарии (при продаже ценных бумаг) или с расчетного счета в банке (при покупке ценных бумаг)^[57].

Для брокера наименее предпочтительна работа поручителя, так как в этом случае вопросы поставки и оплаты он решает не самостоятельно. Хотя согласно ГК РФ поверенный (брокер) не отвечает за исполнение обязательств по заключенной им сделке ни перед своим клиентом за действия третьего лица, ни перед этим лицом за действия своего клиента, на практике брокер вынужден брать на себя дополнительную ответственность за надлежащее исполнение сделки (выступая не только поверенным, но и поручителем своего клиента).

---

Брокер может быть поверенным в системах двойного посредничества. Так, система торговли государственными ценными бумагами предусматривает обязательное заключение сделок только через дилера, с которым клиент - индивидуальный инвестор может связаться не напрямую, а через инвестиционную компанию-брокера, которая будет выступать в качестве поверенного.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Договор комиссии, как и договор поручения, представляет собой юридическое оформление посреднических услуг: одно лицо (брокер) действует за счет и в интересах другого лица (клиента) по его поручению. Однако брокер-комиссионер заключает сделку с третьим лицом от своего имени, следовательно, именно он приобретает права и обязанности по сделке (даже если клиент-комитент и назван в сделке). При этом права собственности на вещи, купленные брокером для его клиента, возникают у клиента; если же клиент дал брокеру поручение продать ценные бумаги, то он остается их собственником до момента продажи, а затем право собственности на них возникает непосредственно у покупателя. Деньги, полученные от продажи ценных бумаг, опять-таки признаются принадлежащими клиенту; брокер может лишь удерживать из них причитающееся ему вознаграждение.

Брокеру-комиссионеру не нужна доверенность: он не выполняет функции представителя своего клиента, а действует от своего имени. Его полномочия определяются договором комиссии, но третьим лицам о них знать необязательно. Договор комиссии всегда предполагается возмездным. Сверх того, дополнительное вознаграждение возникает, если комиссионер отвечает за действия третьих лиц, с которыми он заключил сделку в интересах комитента^[58].

Если брокер-комиссионер заключил сделку на более выгодных Условиях, чем предусмотрено договором, то дополнительная выгода по умолчанию делится поровну с клиентом-комитентом. В договоре может быть предусмотрена и любая другая схема распределения этой выгоды. Когда сделка заключена на худших условиях, чем предусмотрено договором, ситуация сложнее. В случае продажи ценных бумаг по более низкой цене брокер должен возместить клиенту разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать ценные бумаги по согласованной цене и что своими действиями он предотвратил большие убытки. В случае покупки брокером-комиссионером ценных бумаг по более высокой цене, чем оговаривалось, комитент обязан «в разумный срок» заявить о несогласии принять такую сделку. Если он этого не сделал, сделка будет считаться принятой. Поскольку деньги, вырученные от продажи ценных бумаг, обычно проходят через счет брокера-комиссионера, то он может самостоятельно исчислить и удержать вознаграждение.

---

Распоряжение материальными активами клиентов брокером, без получения им распоряжений, не может рассматриваться как малозначительное правонарушение, поскольку подрывает доверие инвесторов, что отрицательно сказывается на инвестиционном климате в целом. Так, ООО «Таиф-Инвест» обратилось в арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Волго-Камском регионе, с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора Фатхуллиной Н.Г. о признании незаконным постановления от 30.05.2012 № 11-12-289/пн и его отмене. Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 31.08.2012, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.11.2012, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Как усматривается из материалов дела, на основании обращения Фатхуллиной Н.Г. административным органом проведена камеральная проверка соблюдения ООО «Таиф-Инвест» требований законодательства РФ о ценных бумагах, в ходе которой установлено следующее. Между обществом и Фатхуллиной Н.Г. заключен договор от 18.07.2005 № 212/2005-ДЦ на брокерское обслуживание, к которому приложены заключенные тарифы комиссионного вознаграждения общества за совершение сделок с ценными бумагами, уведомление о рисках, уведомление об использовании спецброкерского счета, порядок предоставления информации и документов инвестору в связи с обращением ценных бумаг, протокол согласования технических условий. Фатхуллина Н.Г. указывает на то, что никаких поручений Компании на совершение сделок в декабре 2011 года она не осуществляла. Однако, из расчета финансового результата по совершенным заявителем сделкам и НДФЛ за период с 01.01.2011 по 31.12.2011, а также регистра внутреннего учета ценных бумаг заявителя с 01.12.2011 по 31.12.2011, усматривается, что в декабре с ценными бумагами заявителя проводились сделки купли-продажи ценных бумаг только 02.12.2011. Согласно пункту 4.3 договора, поручения должны подаваться в письменной форме в 3-х экземплярах и могут передаваться обществом способами и средствами, предусмотренными в приложении 4 к данному договору, в котором иных способов и средств передачи поручений не предусмотрено. Из пояснений общества следует, что 02.12. 2011 в 16 часов 41 минут при исполнении заявки клиента была допущена техническая ошибка: при вводе команды в торговую систему из контекстного меню вместо команды «закрыть позицию» была введена расположенная рядом команда «продать все ЦБ», в результате чего были проданы все ценные бумаги, находившиеся на счете клиента на фондовой секции биржи ММВБ. Ошибка была сразу же замечена, портфель клиента был полностью восстановлен, таким образом данная ошибка не повлекла уменьшение стоимости активов клиента.

---

В случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством РФ.

Принимая во внимание изложенное, выводы судов первой и апелляционной инстанций являются правильными, соответствующими материалам дела и действующему законодательству, оснований для отмены или изменения судебных актов по делу кассационная инстанция не находит^[59].

Как показывает практика, взаимоотношения брокера с клиентом строятся обычно на основании договора о брокерском обслуживании, который является агентским договором: одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Это новый вид договора в российском гражданском законодательстве, позволяющий охватить более широкий круг посреднических действий.

2.3. Регистрация сделок с ценными бумагами

Можно выделит следующие этапы заключения сделки на фондовой бирже: 1) оформление сделки; 2) сверка; 3) клиринг; 4) исполнение.

В зависимости от механизма организации биржевой торговли и тех­ники заключения сделок, факт покупки-продажи ценных бумаг в опера­ционном зале биржи оформляется:

- либо маклерской запиской, подписан­ной участниками сделки, с соответствующей записью в операционном журнале;

- либо подписанием договора купли-продажи между брокерами;

- либо занесением проведенной операции в компьютерную систему и выдачей сторонам соответствующей бумажной распечатки;

- либо в ка­кой-то иной форме.

Таким образом, заключенные сделки должны быть зарегистрированы тем или иным способом.

Регистрация сделок с ценными бумагами – это деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, т.е. сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг имеют право заниматься только юридические лица. Лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, именуются держателями реестра (регистраторами). Юридическое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, не вправе осуществлять сделки с ценными бумагами зарегистрированного в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг эмитента.

---