Файл: Понятие и сущность нотариата и содержание правовой деятельности нотариуса.pdf

Защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, предотвращения правонарушений, является основной задачей нотариата. Его деятельность имеет большое влияние на различные стороны общественной жизни страны, и нормальное функционирование гражданского оборота.

Как отмечают исследователи, постановка вопроса о нотариате как институт превентивного правосудия может показаться некорректной, а возможно и такой, что посягает на исключительную компетенцию судебных органов по осуществлению правосудия^[8], ведь согласно Конституции РФ, правосудие осуществляется исключительно судами. Однако необходимо отметить, что в основу характеристики нотариата как института превентивного правосудия положено понимание нотариата как органа, призванного не совершать судебные функции, а способствовать достижению задач правосудия и предупреждать возникновение судебных споров.

Аналогичным является позиционирование нотариата и его роли в европейском сообществе. Как указано в резолюции А3 0422.93 Европейского парламента «О положении и организации нотариата в 12 государствах - членах Сообщества»^[9] нотариус выполняет функцию предупредительного правосудия, позволяя не доводить дело до суда, путем устранения или снижения вероятности возникновения споров, нотариус играет роль беспристрастного советника сторон.

По своей функциональной природе, деятельность нотариусов наиболее близка к деятельности суда, поскольку осуществляется в интересах граждан и юридических лиц и имеет целью контроля и урегулирования гражданских правоотношений. Нотариальный контроль, в отличие от судебного, имеет предварительный характер и осуществляется при совершении нотариальных действий, когда отсутствует спор о праве и нет правонарушения. Судебный контроль предусматривает разрешения спора и определения правонарушителя, к которому применяют меры гражданско-правового воздействия.

Поэтому интересна позиция Л. Н. Бардина, который считает, что деятельность нотариусов аналогична деятельности судов по рассмотрению дел. В частности, автор отмечает, что по аналогии с судами, нотариусу предоставлено право самому исправлять собственные ошибки^[10].

Правозащитная функция нотариата также свидетельствует о сходстве деятельности нотариата с деятельностью суда, которому предоставлено право решать правовые ситуации, применяя аналогию закона и права.

---

Л. К. Радзиевская считает, что «нотариальные органы являются органами государственного управления, и их деятельность имеет административный характер. Поэтому есть все основания считать, что нотариальное процессуальное право входит в предмет регулирования административного процессуального права".

К сожалению, сегодня увеличивается количество сторонников в подходе к пониманию нотариата как органа, реализующего публично-правовую компетенцию. Согласно ей нотариат рассматривается в качестве органа властных полномочий.

Обязанность государства по защите прав граждан сводится не только к восстановлению или признание нарушенных или оспариваемых прав, но и к недопущению их нарушения.

Нотариальная деятельность носит превентивный характер, защищая права и законные интересы граждан от возможных нарушений в будущем, путем нотариального удостоверения документов. Превентивная роль нотариата проявляется при осуществлении нотариальных действий, при отказе в их осуществлении, при разъяснении сторонам последствий совершаемых ими действий.

В целом система отечественного законодательства относится к одному из двух основных типов нотариата в мире - латинского. Основные принципы которого, в частности следующие:

1) принципы, касающиеся роли и основного назначения нотариуса:

- нотариус действует от имени государства, но подчиняется только закону;

- функция служения государству, которое нотариус осуществляет независимым образом, не входит в иерархии государственных служащих;

2) принципы, касающиеся основных функций нотариуса:

- нотариус обеспечивает беспристрастную квалифицированную юридическую помощь, законность, равную справедливость и публичную достоверность частных актов;

- как советник, нотариус обнаруживает истинную волю лиц, которые обратились к нему, и отражает ее в юридическом акте;

- акты нотариуса имеют особую доказательственную силу, а часто и исполнительную силу;

- деятельность нотариуса находится в сфере бесспорной юрисдикции, при этом способствуя предупреждению споров и конфликтов.

В системе латинского нотариата нотариус, с одной стороны, выступает как независимый представитель государства, наделенный полномочиями от имени государства осуществлять нотариальные действия, а с другой стороны, несет личную ответственность за совершение нотариальных действий, действуя как представитель «свободной профессии».

Независимость нотариуса и выполнения им задач именно публичной власти обеспечивает предоставление соглашениям сторон «публичной формы» и «публичного доверия».

---

В функционировании нотариата можно выделить следующие виды отношений: а) отношения, складывающиеся по поводу установления правового статуса субъекта нотариальной деятельности; б) отношения, которые возникают, изменяются и прекращаются в связи с совершением нотариальных действий; в) отношения по организации нотариата.

Это может быть только гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование; прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой; сдавший квалификационный экзамен; имеющий лицензию на право нотариальной деятельности. В соответствии с Административным регламентом исполнения Федеральной регистрационной службой государственной функции по выдаче лицензии на право нотариальной деятельности, Федеральная регистрационная служба организует ее выдачу^[11].

Прием квалификационного экзамена осуществляется квалификационной комиссией, которая образуется при территориальном органе с участием представителей нотариальной палаты субъекта РФ, в порядке, предусмотренном Положением о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности^[12].

Глава 2. Становление и современное состояние правового регулирования статуса нотариусов

2.1. История становления статуса нотариуса

Нотариальная деятельность, как основная функция отдельных учреждений, образований и лиц, которые в разные времена имели определенное назначение, тесно связана с общественным и семейным укладом, наследственными и вещными правами, поэтому можно отметить, что она возникла вместе с появлением цивилизованных и культурных государств, в которых существовала письменность. Как правило, его возникновение связывают с правом Древнего Рима.

Появление нотариата имело объективное основание – потребность заверения документов не только образованных в юриспруденции, но и написанных неграмотными людьми.

---

Институт, который считается прародителем нотариата, изначально занимался составлением документов, разъяснением их. В роли такого человека и стал выступать писарь, в последующем получивший название нотариуса.

В последующем данный институт получил развитие в рамках церкви, что обусловливалось усилением церковной власти, и тем фактом, что, как правило, обучение грамоте происходило именно за церковными стенами.

В Западной Европе институт нотариата также длительное время тесно был связан с деятельностью духовенства. Высшие руководители церкви - папы, патриархи и епископы - имели при себе писцов - нотариусов для ведения переписки по делам церкви.

Впрочем, начиная с 9 в., институт нотариата подвергается значительным изменениям. С усилением светской власти императоров и королей в разных государствах вводятся ограничения для церковного нотариата, а с 15 в. церковь совсем лишается права выполнять нотариальные функции^[13]. Нотариат становится государственным органом, табелионов меняют нотариусы - должностные лица, которые назначаются непосредственно верховной властью, или от ее имени феодалами. Действия нотариусов стали официальными, а акты, совершавшиеся ими, получали преимущество над актами, совершавшихся без их участия. Именно с этого момента древнейший институт получил большинство признаков современного нотариата.

В России, также как и Европе, до официального оформления, дальнейшее развитие нотариата активно происходит в рамках церкви, которой, следует отметить, светская власть отдала решение многих вопросов – брачно-семейных, наследственных.

Нотариусами также выдавалась и «крепость», т.е. акт, определяющий основания перехода прав. Оформлял ее подьячный, а – «дача» или вотчинная записка имущества за приобретателем, совершавшаяся в Поместном приказе. Актами и делопроизводством относительно крепостных ведал Земский приказ. С развитием законодательства и гражданского оборота все более регламентируется составление таких документов. Соборное Уложение царя Алексея Михайловича разрешало писать «на дому» только акты о займе денег или хлеба, сговорные свадебные записи, духовные завещания. Не смотря что основной законодательный документ того времени, а именно Соборное Уложение 1649 г. не определило правовой статус специального органа, который бы отвечал за все вышеперечисленные действия, однако данный законодательный акт уже разграничивает документы по юридической силе в зависимости от лица их удостоверившего^[14]

---

Институт площадных подъячных получает развитие в XVI в., что было, безусловно, связано с развитием гражданского оборота.

Сословие писцов было привилегированным, они специализировались на составлении письменных актов, назначались по указу царя по рекомендациям выборных старост. Дьяки и подьячие, будучи служивыми людьми, «кормились пером» и объединялись в свободные артели. В той или иной мере нотариальные действия (в современном понимании) также осуществляли посадники и тысяцкие.

В 1775 г. Императрицей Екатериной II для удостоверения особо важных сделок при палатах гражданского суда, а затем и при уездных судах были образованы отдельные отделы крепостных дел, которые просуществовали до 1866 года^[15]. В крепостных отделах (экспедициях) палат гражданских судов акты заключали без каких-либо ограничений.

Наряду с перечисленными органами для заключения крепостных актов еще при Екатерине II были введены отдельные должности публичных (городских) нотариусов и маклеров, которых избирали городские и торговые состояния. В их обязанности входило удостоверение актов имеющих менее важное значение. Кроме них, в период с 1781 по 1846 гг. были установлены должности частных маклеров, маклеров прислуги и рабочих; маклеров цеховых управ и судебных расправ. Общих правил назначения нотариусов и маклеров не было. Они считались государственными служащими, но права на присвоение чинов не имели, плату не получали, дисциплинарной ответственности подлежали наравне с другими чиновниками.

Официальное оформление нотариат получает в Положении о нотариальной части 1866 г. в данном документе выделялись младшие и старшие нотариусы. Последние занимались оформлением прав собственности, первые – менее значимыми вопросами.

Данный документ ввел понятие тайны нотариальных действий. На нотариуса также возлагалось обязанность исследования документов и сделок на определение их законности.

К концу XIX в. В Российской империи существовало уже четыре категории органов и должностных лиц, имевших право совершать нотариальные действия

1) публичные (городовые) нотариусы;

2) биржевые маклеры и нотариусы, корабельные маклеры;

3) узкоспециализированные маклеры, которые занимались судоходными делами, цеховые, ремесленных дел, частные, слуг и рабочего люда и тому подобное;

4) магистраты, ратуши, думы, торговые словесные суды, таможенные чиновники, сословные приставы.

В общем, Положение о нотариальной части было достаточно прогрессивным нормативным актом, включало 217 статей, из которых 41 - посвящена устройству нотариальной части, системе нотариальных органов, их компетенции и др. Вместе с тем оно содержало и ряд недостатков, в частности по неопределенности правового статуса нотариусов. С одной стороны, нотариусы признавались находящимися на государственной службе с присвоением им восьмого класса по должности, а с другой - это были свободные профессионалы, осуществляющие свою деятельность на коммерческой основе.

---