Файл: ПРАВОВАЯ РЕГЛАМЕНТАЦИЯ СУРРОГАТНОГО МАТЕРИНСТВА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ.pdf

Условия, которые необходимы при заключении договора суррогатного материнства, перечислены в ст. 23 проекта Федерального закона «О вспомогательных репродуктивных технологиях и гарантиях прав граждан при их осуществлении», и включают:

• данные о лицах, которые принимают участие в программе суррогатного материнства;
• место проживания суррогатной матери в период вынашивания ребенка;
• установление прав и обязанностей сторон договора суррогатного материнства;
• закрепление последствий, при рождении ребенка, имеющего отклонения;
• особенности порядка и условий оплаты денежных средств, связанных с содержанием суррогатной матери;
• установление оснований и последствий расторжения договора суррогатного материнства;
• особенности условий наступления ответственности сторон договора при его неисполнении;
• возможность закрепления в тексте договора иных условий, которые согласуются между его сторонами.

Автор предполагает, что приведенный перечень существенных условий договора суррогатного материнства следует признать полным и точным.

Остальные условия договора приобретают статус существенных условий только по заявлению одной из сторон договора. По мнению автора, договор можно признать незаключенным, в силу отсутствия существенных условий, только до проведения процедуры экстракорпорального оплодотворения в отношении суррогатной матери. В судебной практике известны случаи, когда отсутствие существенных условий договора согласно ст. 432 ГК РФ в соглашении о суррогатном материнстве приводило к признанию его незаконным. Предмет договора признается существенным условием. От установления предмета договора суррогатного материнства зависит его правовой природа. Человеческая жизнь не может рассматриваться в качестве его предмета. В науке существует противоположные позиции: большинство исследователей, предметом договора признают оказание своеобразной возмездной услуги суррогатной матерью по рождению генетически чужого ребенка для дальнейшей передачи его заказчикам^[56].

Другие авторы отождествляют предмет договора с объектом правоотношения, а рожденный ребенок рассматривается как объект, возникающий в результате исполнения договора сторонами ^[57].

Отсутствие законодательно закрепленного определения понятия «договор суррогатного материнства» является одной из главных проблем. Огромное количество авторов, как в Российской Федерации, так и в странах ближнего зарубежья сталкиваются с этой проблемой. Исключение составляют Республика Казахстан, в которой помимо того, что есть четкое определение понятия данного вида договора, так к тому же данный договор должен быть нотариально удостоверен и Кыргызская Республика, в законодательстве которой предусмотрено заключение данного вида договора в простой письменной форме.

На основании проанализированных позиций, можно предположить, что в предмет договора суррогатного материнства, отличающийся от всех иных видов договоров, должны входить действия, совершаемые суррогатной матерью по прохождение процедуры имплантации эмбриона, вынашивание ребенка, рождение ребенка и дача письменного согласия на запись потенциальных родителей, родителями рожденного ребенка. Передача ребенка его потенциальным родителям, по мнению автора, не может выступать предметом договора.

Автор полагает, что после дачи согласия суррогатной матери заказчики становятся родителями ребенка, и имеют право быть записанными в органах ЗАГСа, и получают право на защиту родительских прав, включая право требовать возврата ребенка у незаконно удерживающей суррогатной матери (ст. 68 СК РФ).

Договор суррогатного материнства является срочным. Договор начинает действовать с момента его подписания сторонами, и считается исполненным после того, как суррогатная мать даст письменное согласие на запись заказчиков родителями рожденного ребенка^[58].

Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что договор суррогатного материнства по многим признакам схож с договором возмездного оказания услуг, многие авторы придерживаются данного мнения, но вопрос стоит в том, куда стоит отнести договор суррогатного материнства, оказываемого на безвозмездной основе. Изучение правовой природы договора суррогатного материнства дает основание полагать, что данный договор является «межотраслевым договором», так как он регулируется нормами гражданского права, относительно имущественных отношений, и нормами семейного права применительно к неимущественным отношениям^[59].

В связи с тем, что в Российской Федерации не предусмотрено заключение договора суррогатного материнства в нотариальной форме, сложилась огромная судебная практика по таким видам споров, поэтому считаем ввести норму о нотариальном удостоверении такого рода договора в качестве обязательной. Так как заключение договора в нотариальной форме влечет для обеих сторон возникновение определенного круга прав и обязанностей, а так же ряд определенных гарантий выполнения другой стороной своих обязательств. К тому же, у нотариуса можно проконсультироваться, а также и посоветоваться по некоторым деликатным вопросам, так как в соответствии со ст. 5 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате», утвержденных Верховным Советом Российской Федерации 11 февраля 1993 года № 4462-1, нотариусу, исполняющему обязанности нотариуса, а так же всем сотрудникам нотариальной конторы запрещено разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны при совершении нотариальных действий^[60].

Из этого можно сделать вывод о том, что в договоре должно быть всего лишь две стороны – заказчик и суррогатная мать, органы исполнительной власти и органы местного самоуправления исходя из этого, сами собой исключаются из договора, так как договор заключает нотариус. Что же касается сотрудников медицинского учреждения, то они не должны быть стороной по данному договору, но обязаны предоставлять определенные справки и документы, связанные с самой операцией ЭКО и с тем, как в последующем будет протекать беременность суррогатной матери. Поэтому каждая сторона должна отдельно заключить договор в простой письменной форме на предоставление данных услуг с медицинским учреждением, исходя из этого договор, заключенный между медицинским учреждением и суррогатной матерью будет являться «договором суррогатного материнства», а договор между медицинским учреждением и супружеской парой «договор об оказании услуг по применению вспомогательных репродуктивных технологий»^[61].

Заключение данных договоров будет основанием для заключения нотариального договора между сторонами. Что касается супруга суррогатной матери, то для заключения договора от него просто потребуется нотариальное согласие на заключение данного договора. В самом же договоре следует предусмотреть в обязательном порядке ответственность сторон (за отказ суррогатной матери передать ребенка фактическим родителям, за отказ фактических родителей принять ребенка, за несоблюдение суррогатной матерью предписаний врача (например, отказ от чрезмерных нагрузок, курения, употребления спиртных напитков и другое), за несвоевременную оплату фактическим родителями услуг суррогатной матери и другое), основания для расторжения такого договора (искусственное прерывание беременности при отсутствии медицинских показаний и согласия фактических родителей, рождение ребенка генетически связанного с суррогатной матерью в случае, если в соответствии с договором должен использоваться генетический материал фактических родителей и другое), а также страхование жизни суррогатной матери в период беременности, родов и послеродовый период.

Срок, в течение которого суррогатная мать после родов должна дать согласие на запись в качестве родителей заказчиков следует признать существенным условием договора до того момента пока он не будет императивно установлен законодательно. В случае если договор предусматривает выплату вознаграждения суррогатной матери за оказанные услуги, следует включить условие, что вознаграждение будет выплачено только после исполнения суррогатной матерью всех условий договора и дачи письменного согласия на регистрацию родителей – заказчиков родителями рожденного ребенка, тем самым защищаются интересы потенциальных родителей. Получается, что в случае возникновения споров между сторонами отсутствует доказательная основа выплаты такого вознаграждения, и соответственно невозможно ее истребовать в случае нарушения условий договора.

Считаем, что если в договоре не указано условие о цене, его следует признавать безвозмездным. По мнению автора, к данным договорам не применимо положение п. 3 ст. 385 ГК РФ о том, что исполнение договора должно быть произведено по цене, которая действует в момент заключения договора, при сравнимых обстоятельствах обычно взималась за аналогичные услуги. Это связано прежде всего с тем, что договор суррогатного материнства не относится к распространенным договорам, в каждом случае договор носит индивидуальный характер, следует учитывать течение беременности суррогатной матери, требующей различных затрат, а также место заключения договора. Поэтому при заключении возмездного договора суррогатного материнства сторонам необходимо указать размер вознаграждения суррогатной матери, порядок его выплаты.

По мнению автора, если в самом договоре указано на его возмездность, но не определена сумма вознаграждения суррогатной матери или порядок его расчетов, договор нельзя признавать незаключенным, если уже проведено искусственное оплодотворение, в таком случае цену договора можно определить отдельным соглашением между суррогатной матерью и заказчиками.

Не вызывает сомнений тот факт, что договор суррогатного материнства имеет особый, специфический характер, не имеющий аналогов ни в гражданском, ни в семейном праве, поэтому от определения существенных условий договора суррогатного материнства будет зависеть его исполнение^[62].

По мнению В.В. Шадрина следует, что применение института суррогатного материнства на коммерческой основе может дать возможность его понимания как торговли людьми, и это является нарушением моральных принципов общества. Кроме того, им указывается, что правовые определения суррогатного материнства обладают противоречивостью и общепринятыми понятиями гражданского права, так как по сути, применение суррогатного материнства нельзя признать способом лечения от бесплодия. Однако, такая позиция опровергается правом каждого человека, которое заключается в возможности распоряжаться своим телом по своему желанию и усмотрению^[63].

При возникновении ситуации, связанной с отказом со стороны суррогатной матери дачи ее согласия на осуществление регистрации генетических родителей в качестве родителей ребенка, то при выписке из медицинского учреждения ей выдается справка, где она указывается как мать, что влечет возникновение прав и обязанностей по отношению к ребенку^[64].

Применение договора суррогатного материнства связаны с этическими проблемами не только самого общества, но каждой личности, поскольку человечество с различных позиций относится к данному явлению.

В научной литературе, сторонниками такой позиции определяется, что суррогатное материнство следует признать как способ приобретения генетически родного ребенка бесплодным родителям. Однако, имеется и противоположная позиция, в силу которой, считается, что жизнь ребенка является своеобразным товаром, так как женщину нанимают для родов ребенка и выплачивают ей определенную сумму денежных средств.

Права и свободы человека в ст. 2 Конституции РФ определены как высшая ценность государства. Данный тезис можно подтвердить тем, что человек и гражданин выступает как субъект соответствующих прав, свобод и обязанностей. Именно поэтому исходным началом действующего законодательства является признание человека, его прав и свобод высшей ценностью. Именно поэтому права и свободы человека имеют первостепенное значение. Иногда право на жизнь понимается широко, как возможность продолжать свою жизнь в потомстве (право иметь детей).

Под репродуктивными правами можно понимать:

• право быть информированным о репродуктивном здоровье;
• возможность сделать свой выбор в сфере репродукции;
• возможность принимать решение в отношении прерывания беременности. Указом Президента РФ от 09.10.2007 № 1351 утверждена концепция демографической политики, в которой одна из задач «укрепление репродуктивного здоровья населения»^[65].

Договор суррогатного материнства, по мнению В.В. Шадрина, должен содержать в себе следующие сведения:

• индивидуализация сторон договора;
• полное наименование, юридический и фактический адрес, государственный регистрационный номер, дату регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц, наименование и адрес регистрирующего органа организации (организаций) здравоохранения, в которой (которых) будут производиться искусственное оплодотворение, имплантация эмбриона, наблюдение за течением беременности и роды суррогатной матери;
• срок начала и окончания действия договора;
• стоимость услуг, оказываемых суррогатной матерью;
• права и обязанности сторон по договору;
• порядок расчетов между сторонами;
• порядок исполнения сторонами своих обязательств;
• последствия самопроизвольного аборта, рождение ребенка с отклонениями, или смерть новорожденного ребенка;
• включение иных условий, которые могут быть дополнительно определены соглашением сторон по договору суррогатного материнства^[66].