Файл: исследование научных взглядов на процесс возникновения права, его причины и условия.pdf

4. Право устанавливает общие разрешения, повеление, запреты, его нормы четко закрепляют критерии правомерности поведения. Благодаря такой определенности субъекты права знают о своих правах и свободах, способы их защиты, возложенные на них обязанности, меры ответственности, предусмотренные санкциями правовых норм.

Социальные нормы первобытной общины не знали разделения на права и обязанности, не содержали санкций.

5. В государственно организованном обществе реализация права хоть и рассчитана на добровольное, сознательное выполнение его предписаний, но в случае их нарушения предусматривает возможность применения государственного принуждения. Для этого существует специальный аппарат контроля и надзора, разрешения споров, обновления правопорядка^[18].

Реализация социальных норм первобытной общины обеспечивалась преимущественно силой авторитета, привычки, внутреннего убеждения, общественного осуждения.

Итак, по своим основным характеристикам - содержанием, способами регулирования, формами выражения, средствами обеспечения право существенно отличается от всех предыдущих нормативных регуляторов, присущих к государственным обществам.

Глава 2. Основные теории возникновения права

2.1 Общая характеристика теорий возникновения права

Возникновение государства и права - это сложный, многоаспектный процесс. Формирование государства и права происходит в конкретно-исторических условиях, под влиянием религиозных, природно-климатических, технико-экономических, демографических, антропологических, психологических и других факторов. Разнообразие теорий, пытающихся объяснить причины возникновения государства и права, обусловлено существенными различиями в мировоззренческих позициях авторов концепций, различным пониманием сущности, функций и социального назначения государства и права, влияние соответствующей исторической эпохи, невозможностью абсолютного знания по этой проблеме. Но каждая из теорий имеет определенную познавательную ценность и способствует восстановлению более достоверной картины генезиса государства и права.

Рассмотрим основные из них.

Наиболее ранней из всех теорий происхождения права является теологическая теория (Фома Аквинский, Ж. Маритен). По теологической теории право является Божьим творением и даровано людям через пророка или правителя. В нем выражается воля Бога, его высший разум, добро и справедливость.

Отдельные элементы теологической концепции были характерны для таких древнейших государств, как Египет, Индии, Китая, Вавилона, Иудеи и др. Поскольку первые государства были теократическими, возникали одновременно с монорелигией, теологическая теория отражала некоторые объективные реалии того времени, но научного характера она не имела и была обусловлена ​​религиозным сознанием людей, ориентировалась на уровень знаний об обществе, который существовал тогда и закономерности его развития^[19].

Так, согласно египетской религиозной и исторической традиции, Ра был не только создателем, но и первым повелителем всего сущего, т.е. царем богов и людей, Ра – первый фараон. Хор – прообраз всех египетских фараонов, а фараоны – его земное воплощение. Каждый реальный фараон считался потомком и Ра, и Хора^[20].

В Древнем Китае, где не было единой религии теологическая теория получила несколько другое воплощение. Например, в эпоху династий Цинь и Хань сосуществовали и древняя религия – культ духов природы и предков, и конфуцианство, и даосизм, и буддизм. С древнейших времен китайцы считали, что человека окружали могущественные духи неба, земли, звезд, гор и вод, которые подчинялись верховному божеству Шан-ди, находившемуся на небесах и управлявшему делами всего мира. Духам надлежало приносить жертвы на алтарях под открытым небом. Наряду с духами почитались и предки; им поклонялись и простые крестьяне, и император.

Подобная трактовка государственной власти, которая характеризовалась полной своей сакрализацией, а следовательно, и сакрализацией права, поскольку в те времена право не мыслилось отдельно от государства, позволяла держать народ в повиновении. С возникновением крупнейших мировых религий, в частности христианства, а позже – и мусульманства, теологическое восприятие права достигло своего расцвета. ^[21]

Особое распространение эта теория получила в период средневековья для теоретического обоснования неограниченной власти монарха, наиболее реакционных государственных режимов, оправдание того, что любое посягательство на государство обречено на неудачу, поскольку власть вложена в руки правителя Богом и призвана защищать благо всех.

Фомой Аквинским подчеркивалось, что мир основывается на иерархии форм (божественной, духовной, материальной), во главе которой находится Бог. В системе законов также существует подчинение - вечные, природные, человеческие, божественные. То есть теологическая теория происхождения права соответствовала религиозной идеологии, господствовавшей в эпоху средневековья. Она служила оправданием действий ее правителей, поскольку право по природе является божественным и не может быть результатом воли и желаний людей. Рациональные исследования вопросов о происхождении права ограничивались рамками веры^[22].

Теория примирения (Г. Берман, Е. Аннерс) объясняла происхождение права через необходимость упорядочить отношения между родами. Она исходила из того, что все первобытное общество было заинтересовано в решении конфликтов между родами. Договоры о примирении сначала заключались с помощью народного собрания либо совета старейшин и имели устную, символическую форму. Со временем такие договоры через повторение ситуации однородного характера постепенно переросли в правила, юридические нормы (право примирения).

Эта теория хотя и основана на исторических фактах, но является односторонней, поскольку право возникло не только для примирения родов, но и для регулирования различных сторон жизнедеятельности общества, защиты личных и общих интересов его членов^[23].

Представителями теории естественного права (Конфуций, Аристотель, Цицерон, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж. Руссо и др.) высказывалось мнение, что природное право отличается от положительного (установленного по воле государства). Оно возникает как закон добродетели, как право справедливого разума. Естественное право принадлежит человеку с его рождения, однако любой закон (даже законы природы) требует соответствующих гарантий. Поэтому люди, отказываясь от возможности самостоятельно защищать свои права, договорились создать государство, которое имеет право издавать законы и гарантировать их соблюдение санкциями^[24].

В теории естественного права доминирующим является антропологические объяснения причин возникновения права. Данная теория позволила оценить действующее право с позиции справедливости и разумности. Она призывала к его изменениям, в случае если оно не соответствует естественным правам. Право только тогда может называться правом, когда оно справедливо^[25]. Эта аксиома была известна еще с древних времен. Так, в одной из древнейших правовых памятников – Законах царя Хаммурапи в преамбуле говорится, что царя Хаммурапи послали управлять народом именно для того, чтобы дать сиять справедливости в стране, чтобы погубить беззаконных и злых, чтобы сильному не обижать слабого.

Другое дело, что в древние времена справедливость понималась иначе, чем сейчас. Преимущественно для древнего и в большей степени для средневекового права справедливость отражалась в господстве принципа талиона, а цель юридической ответственности заключалась прежде всего в наказании виновного и восстановлению нарушенного права лица, причем в возмещении причиненного вреда участвовал не только виновный, но и его близкое окружение. И это считалось справедливым.

С развитием цивилизации у человечества менялось представление о справедливости, но суть правопонимания оставалась неизменной – естественное право должно было лежать в основе закона. Особого расцвета эта концепция достигла в XVII– XVIII веках и стала теоретическим основанием буржуазных революций, когда народ поднялся на борьбу с абсолютизмом и с основной его идеологической опорой – церковью, которая в те времена превратилась в покорную служанку королей, выступая уже не как место духовного убежища лица, а больше как средство воздействия королевской власти на людей, поскольку священники начали назначаться на должность королем, следовательно, фактически превращались в его чиновников. В результате церковь стала восприниматься негативно, ее авторитет среди людей падал.

Так, Локк в качестве обоснования и защиты своих взглядов приводил несколько значимых аргументов. Первым было утверждение, что все люди обладают естественными правами, которыми их наделяет естественный закон. Довод в защиту свободы слова, совести и вероисповедания ученый обосновывает тем, что все эти свободы отвечают интересам добровольного человеческого сообщества. Церковь в своей деятельности призвана руководствоваться благочестием и состраданием, а не принуждением. Локк, утверждая, что Бог создал людей равными, развивает концепцию общественного договора. Согласно данной концепции, развивается теория происхождения собственности из труда, а государственной власти из общественного договора.^[26]

Работы известных английских, а особенно французских просветителей Т. Гоббса, Дж. Локка, Ш. Монтескье, Ж.– Ж. Руссо и других оказали значительный толчок в переоценке прав людей, когда социальная мысль пришла к выводу, что естественные права на жизнь, честь, достоинство, собственность и т.д. есть не только у привилегированных слоев населения, но и у всех людей, не зависимо от их происхождения Этот тезис нашел свое отражение в программном документе Великой французской революции – «Декларации прав человека и гражданина», в преамбуле которой прямо говорилось, что «забвение прав человека и пренебрежение к ним являются единственными причинами гражданских бедствий и пороков правительств», а статьи 1 и 2 прямо указывали, что люди рождаются и остаются свободными и равными в правах, а цель каждого государственного союза состоит в обеспечении естественных и неотъемлемых прав человека. Эти утверждения задали тон новым буржуазным конституциям, которые возникали прежде всего в европейских странах^[27].

Однако выводы данной теории относительно вечности права в связи с обусловленностью его природой человека нельзя считать научно обоснованными.

Историческая школа права, представителями которой называются Г. Гуго, Ф. Савиньи, Г. Пухта, отстаивала позицию о спонтанном возникновении права, как и язык у народов. Оно происходит из народного сознания, национального духа. Право приобретает специфический характер, который присущ только определенному народу в самые ранние периоды его истории. Поэтому право исключает все факторы случайного, медленного происхождения.

При этом законодательная деятельность выступает заключительной стадией образования права. Законодатели лишь выражают в юридической форме то, что диктуется народным духом. Праву не характерен универсальный характер, его институты необходимо исследовать в контексте определенного времени, конкретного места и особенностей национального духа того или иного народа^[28].

По нашему мнению, сторонниками исторической школы права справедливо утверждалось, что право представляет собой объективное историческое явление, которое обусловлено этническими, культурными факторами. В то же время ими преувеличивалось значение общественного сознания, отвергались абстрактные методы оценки права. Ими не давалось однозначного ответа на вопрос о том, что следует понимать под «народным духом», который проявляется в обычаях.

Психологическая теория (Л. Петражицкий, Т. Тард) считали что истоками права являются различные проявления индивидуальной или коллективной человеческой психики. Среди них называлась потребность в смирение, желания и верования, чувство подражания, волевые импульсы, приспособление как способ решения социальных противоречий и др. В частности, Л. Петражицкий, сводил право к правовым эмоциям императивно-атрибутивного характера. Правовые переживания разделялись им на два вида: переживания позитивного права, суть которых в представлении о том, что норма является результатом внешнего решения, и переживания интуитивного, автономного права, не связанного с положительным. При этом, интуитивное право является абсолютным, а положительное - относительным. В свою очередь, законодательство выступает только как «проекция» правовых переживаний, «фантазм» человеческой психики^[29].

В науке теории государства и права признается положительный вклад психологической теории в учение о формировании правосознания Однако указывается, что отдавая предпочтение психологическим факторам в процессе возникновения права, данная теория не учитывала воздействия на него других объективных факторов..