Файл: Договора и их виды, как одна из форм организации коммерческой деятельности по работе с контрагентами (на примере конкретной организации) (ЗАО «Транспорт+»).pdf

    Если договор заключается на значимую сумму, то необходимо проверить то, какой орган юридического лица правомочен принимать решение о заключении договора. Например, в Федеральном законе «Об акционерных обществах» выделена категория крупных сделок. Сделки на сумму от 25 до 50% активов совершаются по решению совета директоров, а свыше 50% активов — по решению общего собрания акционеров. Соответствующие положения предусмотрены ст. 46 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Подобные правила нередко предусматриваются уставами других видов организаций [21, с. 122].

     К финансовым обязательствам относятся те, предметом которых выступают соответственные операции с деньгами, например:

- заем денежных средств;

- конвертация валюты;

- расчетные сделки и т.п.

Таким образом, на кредитных и финансовых договорах должны иметься четыре подписи, по две от каждой стороны.

     Договоры могут заключаться руководителем филиала или представительства организаций только на основе доверенности главной организации и в пределах указанных в доверенности полномочий [5, с. 22]. Стороной в таком договоре всегда признается основная организация (юридическое лицо), даже если в качестве стороны неосновательно указан филиал.

     Для отдельных видов договоров законом  предусмотрена необходимость их государственной регистрации. Так, требование о государственной регистрации предусматривается для договоров коммерческой концессии, для аренды зданий, сооружений и помещений и др. Требование о государственной регистрации не относится к форме договора. Государственная регистрация - это юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, перехода или прекращения прав на недвижимое имущество или иной объект. Невыполнение требования о регистрации в силу ст. 165 ГК РФ влечет ничтожность сделки [6, с. 16].

     В теории договора, кроме формы, выделяют также способ заключения и порядок заключения договоров. К способам заключения договора относятся

разнообразные приемы и методы создания договорных отношений. Что касается порядка, то он представляет собой процедуру, последовательность совершения действий, необходимых для заключения договора тем или иным способом. ГК РФ закрепил в качестве единственного способа, если не считать торгов, дачу предложения о заключении договора (оферта) одним лицом и согласие на его принятие (акцепт) другим.

Соответственно, при составлении письменного договора можно выявить три основных этапа:

- I этап. Заинтересованная в сотрудничестве сторона направляет предложение другой стороне. В этом случае сторона-инициатор – это оферент. А сам договор – оферта, которая адресуется одному или нескольким конкретным лицам и включает в себя существенные условия договора. Если в предложении с условиями договора не указан адресат, то оно может быть признано публичной офертой, адресованной любому, кто отзовется [20, с. 130].

Предложение, адресованное неопределенному кругу  лиц и не содержащее существенных условий договора, например, реклама, не является офертой, а 

может быть рассмотрено, как приглашение делать оферты. Инициатор  заключения договора может направить на рассмотрение другой стороне не само предложение о его заключении, а только проект будущего договора.

- II этап. Здесь происходит рассмотрение получившей оферту стороной (акцептантом) ее условий. При согласии акцептанта с условиями оферты, происходит направление оференту ответа о ее принятии (акцепт). Акцепт должен быть безоговорочным и полным. То есть, если получившая предложение о заключении договора сторона заявляет о своем соглашении заключить его при иных условиях, чем указывается в оферте, то ответ акцептом являться не. Он может быть рассмотрен одновременно как отказ от акцепта и новой офертой [20, с. 131].

Вместо  предложения о заключении договора стороне может быть направлен  проект договора. При его получении, акцептант подписывает договор с удостоверением собственного согласия с содержащимися в нем условиями. Если сторона желает заключить договор на иных условиях, то она направляет оференту протокол разногласий.

- III этап: происходит заключение договора. Считается, что договор признан заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта при условии, что акцепт получен в пределах указанного в оферте срока. Необходимо иметь в виду, что молчание не является акцептом, если иное не следует из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон [20, с. 131].

Особо важным моментом в составлении договора является место  его заключения. Если оно не указано  в договоре, то договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту. Предложение о договоре может делаться следующими основными способами:

     1) направление другой стороне подготовленного  проекта договора;

     2) направление письма; [6, с. 151]

телеграммы  или иного отправления, содержащих  предложение о договоре.

     В предложении о заключении договора может быть указано время для ответа. Если в назначенный лицом срок ответ не поступил, то предложение считается не принятым и лицо вправе подыскивать себе иного контрагента. Когда в предложении не указано время для ответа, то в силу ст. 441 ГК РФ ответ должен быть дан в течение нормально необходимого времени. Законодательной ориентировкой для определения продолжительности срока может служить ст. 445 ГК РФ, которая установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение договора является обязательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, если только иной срок не указан в самом предложении [8, с. 66].

     Договор может считается заключенным, если вторая сторона возвратила подписанный  экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму, подтверждающие согласие с предложением. С момента заключения договор вступает в силу и становится обязательным для сторон.

Сторона, которая получила проект или предложение  о заключении договора, часто соглашается  заключить договор, но при иных условиях. К возвращаемому экземпляру договора прилагается протокол разногласий. Этот документ упоминается в ст. 445 и 528 ГК РФ лишь по отношению к договорам, заключаемым в обязательном порядке, и контрактам на поставку для государственных нужд, хотя он может составляться по любым договорам. На практике он оформляется как сопоставительная таблица текстов предложения и ответа либо как изложение встречной редакции договорных пунктов [9, с. 190].

     При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами и т.п. в даваемых ответах следует указывать  вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа. Во избежание  осложнений работники договорной службы всегда обязаны сравнивать, сопоставлять текст посланного предложения с полученным ответом. По правилам ГК РФ акцент должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие на заключение договора не допускает расхождений с текстом предложения [9, с. 190].

     В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, поступает одним из следующих способов.

1. Она  может принять меры к урегулированию  разногласий. Ст. 507 и 528 ГК РФ  предусматривают этот способ  действий лишь для договоров  поставки и закупки для государственных нужд, но он актуален для всех видов торговых договоров. Рассмотрение разногласий проводится руководителями организаций с участием специалистов. Результаты переговоров оформляются протоколом согласования разногласий, служащим приложением к договору, либо составлением нового текста договора [10, с. 45].

 2.При невозможности переговоров, например,  в случае отдаленного нахождения контрагентов, можно направить другой стороне письмо с мотивированным  изложением причин, по которым  ее предложения не могут быть приняты. Такие действия во многих случаях ведут к снятию контрагентом выдвинутых возражений, к достижению единой позиции, способствуют установлению договорных отношений.

3.Сторона предоставляет письменное подтверждение  на включение контрпредложений  в договор. Сообщение о таком согласии подразумевает признание договора заключенным на условиях, заявленных в качестве разногласий.

4. Поступившие возражения могут рассматриваться в качестве предложения заключить договор на новых условиях. Тогда  субъекты меняются местами. 

Сторона,  получившая ответ с возражениями, в свою очередь сообщает приемлемую для нее редакцию спорных условий [10, с. 45].

5. Передает спор по условиям заключаемого договора на разрешение арбитражного  или третейского суда. Передача  разногласий на разрешение суда  допустима в следующих случаях:

1) стороны заключили соглашение  о передаче спора по условиям  заключаемого договора на разрешение  суда;

2) договор заключается в обязательном  порядке [10, с. 46].

     Так ст. 429 ГК РФ устанавливает, что при  уклонении стороны по предварительному договору от заключения основного договора либо при отступлении от согласованных условий возможно обращение в арбитражный суд. Сторона, заявившая возражения против дискриминационных условий публичного договора, вправе передать спор на разрешение суда (ст. 426 ГК РФ). Ст. 528 и 529 ГК РФ говорят о возможности обращения в арбитражный суд с разногласиями по обязательно заключаемому контракту, а также по договору поставки товаров для государственных нужд [14, с. 150].

     Если законом или соглашением сторон предусматривается передача возникших  разногласий в арбитражный суд, то не обращение в суд с иском об урегулировании разногласий влечет признание договора незаключенным. Таким образом, если сторона получила ответ с разногласиями и не смогла или не пожелала их урегулировать либо не обратилась в суд, когда была вправе это сделать, то договор признается незаключенным.

Если  сторона уклоняется от заключения договора, а закон либо основной или предварительный  договор предусматривают обязанность  лица заключить договор, то может  быть заявлен иск об обязательном заключении договора. В предварительном либо основно договоре должны быть определены существенные условия договора, или необходимо указать порядок их определения. К исковому заявлению следует прилагать проект договора, второй его экземпляр высылается ответчику. При удовлетворении иска суд обязывает ответчика заключить договор на условиях имеющегося проекта. До вынесения решения по делу ответчик может заявить разногласия по проекту. Независимо от факта подписания ответчиком договора он считается заключенным на условиях проекта, имеющегося в судебном деле. Это правило касается всех случаев понуждения к заключению договора (по продажам с торгов, выкупу приватизированного имущества и др.) [21, с. 119]. 

Изменение или расторжение договоров с контрагентами

Договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом, другими законами или договором. Изменение либо расторжение договора при взаимном согласии контрагентов может быть оформлено в следующих случаях [15, с. 39]:

1). При подписании составленного сторонами документа в виде дополнительного соглашения или протокола к договору;

2).При обмене письмами, телеграммами  или иными отправлениями. 

При этом, важным считается обмен документами,  подписанными сторонами. Оставление  направленного предложения без  ответа не считается согласием на изменение или на расторжение договора.

     При расторжении либо изменении договора по соглашению сторон

обязательство может считаться измененным или прекращенным [9, с. 63]. с момента заключения соглашения. Но стороны могут в самом  соглашении устанавливать иной срок для изменения или прекращения обязательства. Важно просчитывать все последствия таких действий и определять оптимальный срок. Существует правило, в соответствии с которым односторонний отказ от договора или одностороннее изменение его условий не допускаются. При этом, исключением являются случаи, предусмотренные законом или самим договором. Возможность одностороннего отказа или изменения договора в силу включения в сам договор условия об этом закреплена ст. 310 и ст. 450 ГК РФ в отношении договоров, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности [17, с. 38].

     Возможность одностороннего отказа от договора  или изменения его условий может быть использована в виде реакции  на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные акты одностороннего изменения или расторжения договора являются мерами оперативного воздействия.Одностороннее изменение или прекращение договора может предусматриваться также на случаи изменений хозяйственной ситуации  или условий деятельности сторон.

Такие способы реакции на изменение обстоятельств не могут более являться мерами оперативного воздействия, а представляют один из способов защиты от рисков. Соответственно, в договоре оптовой купли-продажи и поставки стороны может быть предусмотрено право на одностороннее уменьшение количества товара либо изменение ассортимента в случае существенных изменений покупательского спроса [15, с. 137].