Файл: Рынок ценных бумаг в России (Возникновение ценных бумаг).pdf

В наши дни в рыночной торговле широкое распространение получили сделки, именуемые репо, которые в течение длительного времени выступают в качестве классического инструмента биржевого рынка. Вместе с тем в юридической науке не сформировался однозначный подход к определению сущности и природы данного договора, что порождает и различные представления ученых о понятии сделок репо.

Так, по мнению В.А. Белова данный договор следует отнести к числу комплексных, представляющих собой, по сути, два взаимно обратных договора купли-продажи одного и того же товара (ценную бумагу), вместе с тем исполняемых, в различное время и по различной цене^[28]. В.И. Поляков предлагает рассматривать договор репо как договор купли-продажи с обязательством обратного выкупа и одновременно признает его в качестве самостоятельного вида договора, не поименованного в действующем ГК РФ^[29]. В свою очередь, И.А. Трошин считает, что сделка репо относится к смешанным договорам, в котором сочетаются элементы купли-продажи и займа^[30].

На наш взгляд, стоит согласиться с позицией тех ученых, которыми делается акцент на самостоятельном значении договора репо, определяемого в том числе непоименованностью данного обязательства в действующем гражданском законодательстве.

Далее остановимся на категории сделок, которые направлены на приобретение прав в отношении ценных бумаг. Особое место на фондовом рынке и биржевой торговле отводится так называемым производным финансовым инструментам, или деривативам. Для начал приведем определение финансового инструмента, а затем уже и производного от него.

По мнению В.А. Галанова под финансовым инструментом следует понимать срочный контракт, суть отношений между сторонами которого сводятся к осуществлению оплаты одной из сторон контракта другой, той разницы между ценой актива, которая изначально зафиксирована в контракте, и рыночной ценой этого же актива, которая сформировалась к моменту расчета по контракту^[31].

Под деривативами принято понимать финансовые инструменты, ценность которых проистекает из колебания цен на соответствующие активы, такие как финансовые продукты или статистические индикаторы^[32]. Когда ведется речь о деривативах, то подразумеваются не ценные бумаги, а срочные контракты, связанные с реализацией прав на ценные бумаги. Поэтому ряд специалистов не относит деривативы к ценным бумагам, противопоставляя им признаки, присущие исключительно ценным бумагам. Так, по мнению Е.В. Ивановой, если ценная бумага является титулом собственности на какое-то конкретное имущество или переданный взаймы капитал, то срочный контракт предоставляет только право или обязательство поставить или произвести покупку в будущем базисный актив. Помимо этого, ценные бумаги позволяют своим владельцам получать доход в виде дивидендов или процентов, в то время как по срочным контрактам такого вида дохода нет^[33]. Поэтому в юридической литературе сформировалось мнение о том, что производный финансовый инструмент не может являться производной ценной бумагой, удостоверяющей права ее держателя на покупку (продажу) базисной ценной бумаги, а только лишь закрепляет полномочия на приобретение (продажу) базисного товара^[34].

Отметим, что исходя из положений, закрепленных в налоговом законодательстве (ст. 301 НК РФ) базисный актив финансовых инструментов срочных сделок, это предмет срочной сделки (включая иностранную валюту, ценные бумаги и иное имущество и имущественные права, процентные ставки, индексы цен или процентных ставок, ряд других финансовых инструментов срочных сделок).

В группу срочных сделок, именуемых деривативами, входят т форвардные, фьючерсные и опционные сделки.

Впервые в Российской истории легальная основа производным финансовым инструментам была заложена в Положении о выпуске и обращении ценных бумаг на фондовых биржах в РСФСР^[35], которое было утверждено Постановлением Правительства РСФСР от 28.12. 1991. В этом документе под производными ценными бумагами предлагалось понимать «любые ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на покупку или продажу указанных в Положении ценных бумаг».

По мнению С.С. Абдулкадырова, производный финансовый инструмент – представляет собой договор, за исключением договора репо, в котором предусматривается одну или несколько из следующих обязанностей:

- обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию;

- обязанность сторон или стороны на условиях, которые были определенны при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;

- обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора; обязанность другой стороны принять и произвести оплату указанного имущества и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом^[36].

При учете различной природы сделок, выступающих производными финансовыми инструментами, таковые делятся на два вида:1) сделки, в процессе которых происходит реальная передача на дату в будущем базового актива по той цене, которая была согласована в момент заключения сделки (поставочные производные ценные бумаги); 2) сделки, исполнение по которым осуществляется только путем выплаты денежных сумм в зависимости от изменения цен на актив - разницы в цене (согласованной сторонами) на момент заключения сделки и на момент исполнения сделки (расчетные производные ценные бумаги)^[37].

Виды договоров (контрактов), которые являются производными финансовыми инструментами, определены в Положении о видах производных финансовых инструментов (Приказ ФСФР России от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н «Об утверждении Положения о видах производных финансовых инструментов»)^[38]. К ним относятся: опционный договор; фьючерсный договор; биржевой форвардный договор; внебиржевой форвардный договор; своп-договор.

Опцион является производным финансовым инструментом (деривативом) организованного срочного рынка, который предоставляет его владельцу право на приобретение (опцион колл) или продажу (опцион пут) в будущем базисного актива по фиксированной цене. За это право производится выплата вариационной маржи (премия). В качестве предмета опционной сделки выступает право на покупку (продажу) в будущем базисного актива, включая и ценные бумаги. По опционной сделке одна сторона обязуется за вознаграждение в установленный срок произвести покупку у другой стороны или продажу ей определенного количества ценных бумаг, иностранной валюты, иного биржевого товара (базисного актива) по установленной цене^[39].

Здесь необходимо отметить, что форвардные и фьючерсные сделки в отличие от опциона совершаются по поводу реального товара - ценных бумаг.

Фьючерс является производным финансовым инструментом (деривативом) организованного срочного рынка, целью которого является получение денежных средств на основании изменения цены на какой-то определенный базовый актив.

Фьючерсный контракт – это договор, заключаемый на биржевых торгах, которым предусматривается обязанность каждой из сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.

Заключение фьючерсных сделок между участниками торгов и клиринговой организацией происходит на стандартных, заранее определенных фондовой биржей условиях. В число таких условий обычно входят вид ценных бумаг, минимальное их количество (лот), срок, способ и место исполнения. Стандартные условия изложены в типовом фьючерсном контракте, который находится в обращении на конкретной фондовой бирже и относится к неотъемлемой части правил торговли. С учетом содержания определения данные сделки заключаются «на будущее время» и в связи с этим обладают отсроченным характером исполнения.

Форвардная сделка предполагает, что одна сторона обязуется передать другой стороне в собственность в установленный срок определенное количество биржевого товара, так называемого базисного актива по цене, определенной в момент заключения договора и не подлежащей изменению, а вторая сторона - приобрести в установленный срок этот базисный актив по установленной цене. Для форвардных сделок является характерным более или менее значительный промежуток времени между заключением сделки и ее исполнением, как правило, три - шесть месяцев.

В свою очередь, форвардные сделки подразделяются на поставочные и расчетные форварды. Поставочные форварды подразумевают исполнение обязательств в натуре. По расчетному форварду сторонами изначально не предполагается производить поставку базисного актива^[40].

В соответствии с наиболее общим определением своп - это производный финансовый инструмент (дериватив), представляющий собой договор, который позволяет его сторонам временно обменять одни активы или обязательства на другие.

Своповое соглашение - это совокупность договоров, имеющих неразрывную правовую связь между собой. Правоотношения сторон свопового соглашения обладают характером длящихся финансовых правоотношений, срок действия которых не заканчивается исполнением какого-либо договора.

Отметим, что в правовом предмете своп-соглашения могут лежать несколько взаимосвязанных взаимных денежных обязательств, в то время как предметом иных производных финансовых инструментов (форвардный, опционный договор), может выступать только одно взаимное денежное обязательство. По мнению Я.Н. Игнатова в этом заключается правовое отличие предмета своп-соглашения, в предмете своп-соглашения находятся два взаимосвязанных форвардных договора с противоположным правовым статусом их сторон. Доход как разницу в ценах базового актива по своп-соглашению можно получить только при одновременном исполнении названных форвардных договоров^[41].

По мнению С.В. Ротко, в современной инвестиционной экономике наибольшую популярность приобретают следующие виды свопов: а) процентный своп - внебиржевое соглашение между сторонами об осуществлении серии платежей друг другу в определенные соглашением даты; б) валютно-процентный своп - внебиржевое соглашение между сторонами, согласно которому одна сторона осуществляет платежи (по фиксированной или плавающей ставке) в определенные соглашением даты в одной валюте, а другая сторона - в другой валюте; в) товарный своп - внебиржевое соглашение, по которому предусматриваются платежи в зависимости от цены товара или товарного индекса; г) фондовый своп - внебиржевое соглашение между сторонами, когда одна сторона осуществляет платежи другой стороне на основе фондового индекса в течение всего срока действия контракта по установленным датам, а другая сторона осуществляет платежи первой стороне на основе другого фондового индекса^[42].

В качестве импульса для значительного роста в России объема сделок с производными финансовыми инструментами послужил Федеральный закон от 26.01. 2007 N 5-ФЗ^[43]. В качестве цели данного Закона законодатель видел предоставление судебной защиты для срочных сделок, которой они были ранее лишены. В результате принятия этого Закона, правила, закрепленные в главе 58 ГК РФ «Проведение игр и пари» теперь не имеют распространение на требования, связанные с участием в сделках, предусматривающих обязанность стороны или сторон сделки уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции или от значений, рассчитываемых на основании совокупности указанных показателей, либо от наступления иного обстоятельства, предусмотренного законом, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Между тем С.В. Ротко ратует за необходимость принятия отдельного закона о производных финансовых инструментах, в котором должны быть урегулированы процедурные вопросы, касающиеся в первую очередь кредитных производных финансовых инструментов, и который должен содержать положения, раскрывающие правовую природу инструментов, правила их выпуска и обращения, а также определяющие способ и порядок защиты прав владельцев данных инструментов^[44].

Поддерживая данное предложение, отметим, что в настоящий момент назрела необходимость разработки и введения в действие такого адекватного механизма биржевой торговли, которым бы мог в равной мере урегулировать проведение непосредственной торговли как ценными бумагами, так и производными финансовыми инструментами.

Заключение

Рассмотрев ценные бумаги во всем их видовом многообразии, а также исходя из форм их существования, применительно к объекту гражданских прав можно сделать вывод об условности определения ценных бумаг через термин « бумаги», который на современном этапе развития рынка ценных бумаг выглядит устаревшим.

Законодательство, сейчас, позиционирует различие ценной бумаги, как самостоятельного объекта гражданского оборота ( невещественного), лишь фиксирующего определенные права и ценной бумаги в буквальном смысле, что ведет к противоречиям и постоянным спорам. Более перспективно, на мой взгляд, определение ценной бумаги, как нематериальной вещи, представляющей собой совокупность закрепленных законом прав, удостоверение, передача и осуществление которых возможны только в порядке и способами, определенными законом, либо (если закон допускает) подзаконными актами.