Файл: Контроль за профессиональной деятельностью нотариуса (изучение вопросов контроля).pdf

Другими словами, с давних пор в нотариальной корпорации выработан порядок, в соответствии с которым палата самостоятельно определяет правила профессионального контроля, включая организацию и порядок проведения проверок, объём проверочных действий, регламент работы комиссии по проверке и её полномочия. Такие правила действуют во всех без исключения региональных нотариальных палатах, а сам контроль исполнения нотариусами профессиональных обязанностей включает в себя глобальную проверку всех без исключения сторон деятельности нотариуса, в том числе совершенных нотариальных действий на соответствие их законодательству [12].

Весьма часто по результатам проверок нотариусы привлекаются к дисциплинарной ответственности, направляются ходатайства в суд о прекращении полномочий нотариуса в связи с выявленными проверяющими нарушениями законодательства при совершении нотариальных действий, которые нередко удовлетворяются [12].

Итак, складывается противоречивая ситуация. С одной стороны, суды общей юрисдикции и арбитражные суды при рассмотрении гражданских дел в силу закона не вправе давать оценку на соответствие законодательству совершённых нотариальных актов, а с другой стороны, нотариусы, входящие в состав комиссий по проверкам, обладают таким правом, поскольку данное правомочие им предоставляет утверждённый нотариальной палатой регламент проверок [25].

Следуя данной логике и признавая право проверяющих от нотариальной палаты в ходе проверки давать оценку нотариальным актам, а, следовательно, выявлять нарушения законодательства при совершении нотариальных действий, необходимо одновременно определить и последствия выявленных нарушений [12, 25].

Понятно, что здесь возникает тупиковая ситуация. Естественно, что правление нотариальной палаты, рассмотрев установленный проверкой факт нарушения законодательства при совершении нотариального действия и наложив на нотариуса дисциплинарное взыскание, должно, соответственно, отменить (признать недействительным) само нотариальное действие. Но этого не вправе сделать даже суд в рамках искового производства, что доказывает нецелесообразность включения в объём контрольных полномочий нотариальной палаты проверки нотариальных актов на соответствие их законодательству. В противном случае нужно признать, что нотариальные палаты обладают большим объёмом полномочий, чем суды, что невозможно по определению. Кроме того, имеет место быть фактическая подмена судебного контроля контролем корпоративным [12, 25].

Конечно, проверяющие в процессе контроля вправе знакомиться с содержанием нотариальных актов, изучать и анализировать их. Однако думается, что такой анализ нужен в целях выработки необходимых практических и методических рекомендаций, формирования единой нотариальной практики, но не может служить основанием для привлечения проверяемого нотариуса к дисциплинарной ответственности.

Следует также отметить, что вопрос о неправомерном вторжении нотариальной палаты в сферу судебного контроля порой поднимается в ряде исследований. Например, Г.Г. Черемных отмечает: «Что касается проверки законности и обоснованности нотариального действия, законности отказа в его совершении, - это функция судебных органов, и только. Это прямо записано в статьях 33, 48 и 49 Основ» [30].

Этот подход разделяется С.В. Смирновым, Т.Г. Калиниченко, В.А. Бочковенко в статье «О контроле в сфере нотариата в свете грядущей реформы», где авторы, анализируя возможность перевода нотариальных палат на саморегулирование, высказывают следующую позицию: «В определённом Основами перечне видов контроля особое место занимает судебный контроль (ст. ст. 33, 49 Основ). Нотариальные действия, как и отказ в их совершении, не могут быть предметом проверок даже со стороны саморегулируемой некоммерческой организации, поскольку любой нотариально удостоверенный документ является государственным актом: он совершён от имени Российской Федерации, и в этом его специфика, главная особенность. Следовательно, нотариальное действие априори не может подвергаться корпоративному контролю, правовой оценке на соответствие законодательству со стороны проверяющих (также являющихся нотариусами), даже если контролирующая организация будет иметь статус саморегулируемой. Это компетенция суда» [23].

Необходимо также указать на то, что вступивший в силу в 2016 году Кодекс профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации не только не разрешает названную проблему, а лишь усугубляет правовую неопределённость в вопросе о разграничении судебного и профессионального контроля [12]. Так, С.В. Смирнов, Т.Г.Калиниченко, В.А. Бочковенко обращают внимание на то обстоятельство, что принятый Кодекс противоречит собственной Концепции. Так, автор пишет, что в Концепции Кодекса профессиональной этики указывалось буквально следующее: «...нарушения нотариусом требований любых отраслей законодательства не должны являться предметом регулирования Кодекса, поскольку они уже урегулированы законами РФ, и ответственность за нарушение соответствующих норм должна быть предусмотрена законами РФ... Однако принятый Кодекс выходит за рамки правового регулирования, определенного ст. 6.1 Основ, поскольку к нарушениям этических норм и дисциплинарным проступкам отнесены практически все нарушения, которые могут возникнуть в профессиональной деятельности нотариуса, в том числе при совершении нотариальных действий, т.е. вопросы судебного контроля (ст.ст. 33, 48, 49 Основ)» [23].

Не секрет, что действующий механизм профессионального контроля достаточно часто порождает конфликтные ситуации между проверяемыми и проверяющими нотариусами, так как имеют место случаи проявления субъективизма последних при проведении проверок, что объясняется различием в правовых трактовках при проверке на соответствие законодательству того или иного совершенного нотариального действия. При этом в кругу нотариусов нередко приходится слышать, что контрольная функция нотариальной палаты воспринимается как «карательная», что проверки – это «способ расправы с неугодными», средство «расчистить место для приёма нужных людей в нотариусы» и т.п. Так появляются нелицеприятные слухи, сомнительного содержания, однако порождающие недоверие к избранным органам нотариальной палаты, что в итоге подрывает единство нотариусов [12].

Со времени возрождения в стране нотариата латинского типа полномочия нотариусов отождествляются с осуществлением судейских функций [12]. В кругу исследователей правового статуса нотариуса бытует утверждение, что нотариат является институтом превентивного правосудия [31]. Оно основывается на утверждении о том, что судей и нотариусов объединяют общие цели (защита прав граждан и юридических лиц), властный, публично-правовой характер полномочий, принципы организации и осуществления деятельности (независимость, беспристрастность). Главное отличие между ними в том, что судьи разрешают споры, а нотариусы удостоверяют бесспорные факты [31].

В этой связи представляет интерес вопрос об основаниях дисциплинарной ответственности судей при осуществлении ими правосудия. На него даётся ответ в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 14 апреля 2016 г. №13 «О судебной практике применения законодательства, регулирующего вопросы дисциплинарной ответственности судей», которым установлено: «Судья не может быть привлечён к какой-либо ответственности за выраженное им при отправлении правосудия мнение или принятое судом решение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность судьи в преступном злоупотреблении либо вынесении заведомо неправосудного судебного акта.

Судья не может быть привлечён к дисциплинарной ответственности за сам факт принятия незаконного или необоснованного судебного акта в результате судебной ошибки, явившейся следствием неверной оценки доказательств по делу либо неправильного применения норм материального или процессуального права» [12].

Здесь комментарии будут излишни.

Вывод: Здесь хочется сказать о необходимости упорядочения контрольных полномочий нотариальной палаты и принятия современных и соответствующих законодательству правил и регламента проверок, которые предусматривают разграничение профессионального и судебного контроля.

При отсутствии внимания к этой проблеме со стороны Минюста России представляется, что правление ФНП может разработать новую методику профессионального контроля взамен устаревших Методических рекомендаций, тем более что последние поправки, внесённые в ст. 31 Основ, предоставляют ему право издания актов, обязательных для исполнения нотариальными палатами и нотариусами.

Как пишет Г.Б. Акимов, «следует также внести изменения в Кодекс профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации, имея в виду исключение из него положений, регламентирующих нарушения порядка и правил совершения нотариальных действий, которые сегодня квалифицируются как нарушения профессиональной этики. Совершенно очевидно, что данные вопросы входят в сферу судебного контроля и не могут относиться к профессиональной этике нотариусов» [12].

Безусловно, что к нотариусам, которые допускают в своей работе нарушения закона, необходимо применять меры воздействия. Но данные взаимоотношения должны определяться в рамках законодательства, регулирующего способы выявления нарушений и полномочия контролирующих органов.

2. Процедуры осуществления отдельных форм внесудебного контроля за деятельностью нотариусов

2.1. Профессиональный контроль

Статья 34 Основ определяет, что контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, осуществляют федеральный орган исполнительной власти, выполняющий функции по контролю в сфере нотариата, и его территориальные органы, то есть органы юстиции, а нотариусами, занимающимися частной практикой, - нотариальные палаты [2].

Проверка организации работы нотариуса проводится один раз в четыре года. Первая проверка организации работы нотариуса, впервые приступившего к осуществлению нотариальной деятельности, должна быть проведена через год после наделения его полномочиями нотариуса [2].

Законодательством субъектов РФ могут быть предусмотрены также другие сроки проведения проверок организации работы нотариусов.

В большинстве нотариальных палат действуют положения о проведении проверок профессиональной деятельности нотариусов. Такими актами устанавливаются следующие моменты [33]:

- сроки проведения проверок;

- виды проверок;

- организация проведения проверки;

- права и обязанности лиц, осуществляющих проверку, и нотариуса, деятельность которого подлежит проверке;

- рассмотрение итогов проверки и иные вопросы.

2.2. Виды проверок

В зависимости от сроков, объёма и повторности контрольных действий проверки профессиональной деятельности нотариусов В.В. Ярков выделяет три вида проверок [33]:

1) плановые комплексные проверки деятельности нотариуса. Они проводятся в соответствии с графиком проверок, утверждённым в установленном порядке нотариальной палатой;

2) внеплановые проверки, которые осуществляются на основании поступивших в нотариальную палату жалоб либо иных обращений граждан, органов государственной власти, муниципальных органов, представления органа юстиции на территории субъекта РФ, судов, прокуратуры, общественных организаций в соответствии с решениями правления и иного органа нотариальной палаты;

3) повторные (контрольные) проверки. Они проводятся в случае, когда в результате осуществления плановой или внеплановой проверки были выявлены существенные недостатки и нарушения законодательства.

2.3. Организация проведения проверки

Для проведения проверок создаётся комиссия. В комиссию входят сотрудники нотариальной палаты и – в зависимости от принятых в конкретной палате положений о проведении проверок – нотариусы, имеющие определённый стаж работы [33].

Перед проведением плановых проверок комиссия информирует нотариуса о сроках проведения проверки, отбирает и изучает поступившие в палату жалобы, обращения, заявления, статистические и иные отчёты о деятельности нотариуса, материалы предыдущей проверки, а также иные имеющиеся в нотариальной палате материалы, связанные с профессиональной деятельностью проверяемого нотариуса [33].

Для более оперативного осуществления проверки между членами комиссии могут распределяться вопросы, являющиеся предметом проверки. Нотариус создаёт надлежащие условия для проведения проверки и предоставляет членам комиссии все документы, которые относятся к его профессиональной деятельности, а также документы, касающиеся финансово-хозяйственной деятельности, страхования профессиональной ответственности, оплаты членских взносов в палату, статистические отчёты. В процессе проверки берутся объяснения от нотариуса по поводу выявленных при проведении проверки нарушений [33].