Файл: Теории происхождения права.pdf

До появления имущественных "войн" и социальных неравенств, общество совершенно не нуждалось в праве, так как спокойно могло обойтись использованием обычаев и традиций. Однако всё очень быстро изменилось, когда люди стали противоречить друг-другу.

Прежние обычаи в новых условиях попросту оказались безполезны. Появилась необходимость в создании новых правил, которые подходили бы под изменения в обществе и интенсивно регулировали общественные отношения не только силой воздействия, но и государственным принуждением.

Так или иначе, правовое регулирование общественных отношений стало основным методом государства для усправления обществом.

​​​​​​​2.2 Азиатский(восточный) путь происхождения права

Данный путь формирования права был обусловлен необходимостью в масштабном искусственном орошении земель, низкой экономической, орудийной и финансовой развитостью. Изначально, в условиях жизни превобытных людей, появилась необходимость в должности управляещего пищевыми ресурсами и управляющего распределением продуктов, однако со временем они отделились в отдельную группу руководителей. Разделение общества на группы, занимающие разное социальное положение, в восточном регионе происходило на основе функциональной системы - положения человека в системе власти.

В этом пути происхождения права частная собственность и имущественные отношения не играют особой роли, а экономика построена на общественной и государственной собственности.

Восточный путь присущ таким странам, в которых более важную роль занимала государственная собственность (например, Древний Египет или Вавилон).

В осномном источником для правовых норм в странах с восточным путём возникновения права были сборники с религиозними положениям (Поучение Птахотепа, Коран). Такие нормы зачастую носили событийный, не поддающийся обобщению, характер и дополнялись, в случае чего, другими обычаями или же постановлениями монархов.

Глава 3. Способы формирования права

В процессе возникновения права можно сделать акцент на трёх путях, которые привели к его формированию.

1) Утверждение обычаев

При формировании государства определенные обычаи были взяты под защиту, обеспечивающие правопорядок и поддерживающие стабильные отношения в обществе. Обычно данные обычаи утверждались государством. Разумеется, что государство санкционировало не все обычаи, а лишь те, что подходили под устои и могли решать проблемы возникшие в обществе.

2) Юридическая практика

Жизнь, всеми своими силами, доказала, что прежние обычаи потеряди свою значимость для общества и уже не могли справится с своими основными задачами, например регулирование общественных отношений. В условиях быстро развивающейся экономики и деятельности государства, жизнь начала вырабатывать новые, подходящие к нынешним условиям, нормы. Именно юридическая практика стала важным источником этих норм.

Как же появлялись новые нормы в данной практике? Очень просто. Прежде всего, при решении конфликтов, возникающих между людьми. Решались данные конфликты всегда по-разному, в зависимости от ситуации. Однако в основном люди предпочитали привлекать к своим конфликтам третьех лиц, для того, чтобы они взглянули на проблему со своей точки зрения и пришли к независимому мнению. Обычно помощи в таких ситуациях просили у вождей, старейшин и т.д.

При разрешении конфликтов уполномоченный на то человек выносил, так скажем, свой вердикт, основываясь на жизненном опыте, традициях и моральных устоях их племени. Обычно, это были довольно мудрые и справедливые решения. На этих людей, как и на традиции с обычаями, со временем общество стало опираться при решении похожих ситуаций (конфликтов). Так и начала формироваться юридическая практика в целом. В результате формирования права, с помощью данного пути образовался такой источник права, как прецедент (от латинского precedent,  родительный падеж praecedentis предшествующий), т.е. случай, имевший место ранее и служащий примером или оправданием для последующих случаев подобного рода. Формируется прецендентое право как таковое. Сначала прецендентое право было решением посредника, а теперь - это, в первую очередь, решение суда по определенному делу, для того, что бы в дальнейшем другие суды, в обязательном порядке, аналогично решали похожие дела.

3) Прямое нормотворчество государства.

В процессе общественного развития государство начало более активно учавстовать в создании новых правил. Для установления порядка и достижения своих целей государство начало создавать новые акты, такие как декреты, законы, уложения и т.д., обязательные к выполнению. Именно так появился третий способ развития права - прямое нормотворчество государства. В результате данного способа формирования права появился такой источник права, как нормативный правовой акт. Нормативный правовой акт (НПА) - это документ, официально подтвержденный государством, отвечающий за установление, отмену или изменение норм права.

Можно заметить, что все пути формирования позитивного права так или иначе связаны с государством, именно оно превращает социальные нормы в правовые.

В любом из случаев право возникало лишь для одной цели - регулирование общественного поведения. Его задача свести все конфликты к минимуму и, в случае их возникновения, найти удолетворяющее всех решение.

В отличии от социальных норм племенной организации, праву характерны:

1) Признак нормативности, указывающий, что право состоит из норм и правил поведения, установленных государством.

2) Неперсонифицированностъ подчеркивает такое качество права, как нормы, не имеющие персонифицированного (конктерного) адресата, а направлены определенному кругу лиц.

3) Деление права на три элемента, так же называемая "системностью". Под этими элементами имеется ввиду:

• позитивное право, то есть действительно существующее и работающее право, созданное для урегулирования общественных отношений.
• естественное право, то есть незаменимые права человека, полученные при рождении и находящиеся под защитой государства, которое, в свою очередь, обещает обеспечить их выполнение.

Со слов Венгерова А.Б. ^[17] мы можем точно понять, что представляет собой субъективное право.

• субъективное право - это обязанности граждан перед друг-другом и государством.

4) Процедурность - это операциональный порядок основания и применения права на практике, который определяет связь с государственным устроем, а прежде всего с судами, прокуратурой и т.д.

Опираясь на выше написанное, можно сделать вывод, что путем нормативного предписания государство устанавливает нормы поведения для человека, обьясняет что запрещено, а что- нет и, наконец, предупреждает о том, какие санкции будут применены в случае нарушения тех, или иных условий.

Глава 4. Обширная характеристика основных теорий права

4.1 Теологическая теория происхождения права

Из самых ярких представителей сторонников данной теории можно отметить Фому Аквинского (XIII в), Ж. Маритена (1882-1973).

Центральной идеей теологической теории является утверждение о том, что право создано Богом для регулирования жизни людей и что оно даруется человеку через посредство пророка или правителя для регулированния общественных отношений. Такое представление о праве мы можем найти в некоторых древних правовых системах, примером могут служить древнееврейские законы, вавилонские законы и законы Ману, а также в исламское право. Так, в законах Хаммурапи констатируется, что Хаммурапи, вавилонский царь, утвердил правду и справедливость по всей стране, когда бог Мардук внушил ему даровать справедливость и достойное управление людям земли.

Фома Аквинскийэту идею развил в учение, согласно которому мир основан на иерархии трех форм: божественная, духовная и материальная. Во главе иерархии стоит Бог, далее главой духовного мира является Папа, как наместник Бога на земле, ниже Папы в иерархии стоят правители и светские власти и самое низкое в иерархии место за простыми людьми. По этому же иерархическому принципу организовано и общество: подданные подчиняются королям(царям) и светским властям, рабы должны подчиняться господам.

Подобное подчинение есть и в системе законов Фомы Аквинского:

• вечный закон - это сам божественный разум, управляющий миром;
• естественный закон - это отражение вечного закона, преломленного через человеческий разум (например, законы общежития, стремление к самосохранению и продолжению рода);
• человеческий закон - это позитивное право или действующее феодальное право, выражающее требования естественного закона, подкрепленные ограничениями. Этот закон необходим для того, чтобы люди вследствие грехопадения не извращали закон естественный;
• божественный закон - это сама Библия. Он необходим людям из-за несовершенства человеческого разума, не дающего возможности людям самим прийти к единому представлению о правде и Библия, в свою очередь, должна помочь людям прийти к этому представлению.

Фома Аквинский различал закон и саму суть права. Закон представлял собой «установление общего разума на благо всем, закрепленное теми, кто имел на то право», то есть тем, кто был правителем и так далее. Закон оценивался соотношением его праву, как справедливости, данной свыше. Вечные законы не доступны к общественному пониманию, однако человек всегда различал добро и зло, хорошее и плохое.

Право, есть действие справедливости в божественном порядке человеческого общежития, а сама справедливость выражает отношение человека не к самому себе, а к другим людям и состоит в воздаянии каждому ему принадлежащего^[18].

В эпоху капитализма божественная теория выражалась в официальной философии католицизма, которая, в свою очередь, произошла из божественной природы права. По мнению Жака Маритена^[19] существовало всего два мира: божественный (нематериальный), познать который простым смертным не суждено, и материальный мир. Эти миры близки и схожи лишь одним – наличием Бога. Право отображало собой результат общественной духовности и единой веры, показывало результат действия божественного разума.

Божественная теория — это своеобразный ответ на вызов своего времени. Выделяется данная теория среди всех тем, что именно она связала между собой право и законность^[20]. Именно через призму Бога виделось людям того времени объяснение массы социальных явлений и, в частности, права.

Достоинством данной теории является то, что именно ее авторы впервые жестко связали вместе такие понятия, как право (пусть и как выражение божественной воли) и справедливость.

Однако, имеется определенная трудность в том виде понимания права, в котором предлагает нам эта теория:

Во-первых, она в обязательном порядке, требует от человека веры в того, или иного Бога (Христа, Аллаха, Будцу). Как следствие, она ограничивает подход к исследованию различных вопросов, касающихся права в рамках вероисповедания.

Во-вторых, в мире по сей день не существует единой, универсально приемлемой для всех концепции Бога. Так, например, авраамические религии, такие как ислам и христианство, а также семитская религия иудаизма рассматривают Бога как личностное, антропоморфное существо мужского пола, индуисты считают Бога абсолютной душой (Абсолютом), а каждую индивидуальную душу у человека - частью этого Абсолюта. И поскольку человеку не дано постичь Абсолют, то размышления становятся возможными посредством объектов природы.

В-третьих, теологическая теория требует признания посредника как глашатая (помазанника) Бога, будь то пророк, как в древнеевропейской или исламской теории, или правитель, как в вавилонской теории.

В-четвертых, теологическая теория позволяет лицу, интерпретирующему и уточняющему с целью применения законы, избежать ответственности за законотворчество и правоприменение, поскольку созданное в результате этих действий право является божественным правом, а не продуктом его собственных действий.

Божественная теория сыграла свою, достаточно важную, роль в обществе. Однако, на данном этапе развития человечества, можно смело заявить, что она больше не может применятся на практике.

4.2 Примирительная теория

Данная теория активно разрабатывалась на западе. Самыми яркими сторонниками примирительной теории являлись: Гарольд Д. Берман^[21] и шведский ученый Эрик Аннерс. Большой интерес со стороны западных исследователей обьяснить довольно просто. Дело в том, что страны западного происхождения развивались путем мирного, ненасильственного преобразования общества, а социальные институты создавались по мере поиска людьми ответа на вызов реальности. Возникновение права и было одним из таких "ответов".