Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности ( Место, роль и правовое обеспечение рекламы (рекламной деятельности) в системе предпринимательской деятельности РФ).pdf

Н. Ю. Круглова отметила, что характерной чертой торгового плаката начала XX века становится приоритетность текста. Рекламные плакаты часто приобретали форму лозунга. Например, «Требуйте папиросы «Мерси»!» — призывало товарищество Л.Н. Богданова [34 c. 127].

С. П. Гришаев писал, что торговая реклама дореволюционной России — явление сложное, его нельзя оценивать однозначно. Определялась реклама следующим образом: «реклама – объявление о продаваемых товарах или предлагаемых услугах, с целью привлечь потребителей расхваливанием, часто преувеличенным, качества товара» [28 с. 41].

По мнению Г. Б. Морозова российская реклама стала развиваться по пути английской. И в России, и в Англии сложилось довольно ироничное отношение к торговле, поэтому у нас приживается и пользуется успехом ироничная комедийная, с юмором, реклама. В США реклама достаточно прямолинейна: еще в XIX веке на кладбище в Нью-Йорке существовала надмогильная надпись: «Здесь покоится N.N. Он застрелился револьвером системы Хольт, убивающим наповал. Лучшее оружие для этой цели» [37 с. 131].

Правовое регулирование рекламной сферы в современной России началось еще в 1991 г. с принятием Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», который в качестве одной из форм недобросовестной конкуренции определял некорректное сравнение хозяйствующим субъектом в процессе его рекламной деятельности производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов [24 с. 245].

В декабре 1991 г. был принят Закон РСФСР «О средствах массовой информации» [14], который указывал на недопустимость злоупотребления свободой слова и устанавливал ответственность за распространение недостоверной информации.

Закон РФ «О защите прав потребителей» [16] устанавливает требования к информации о товарах (работах, услугах) и об изготовителе (исполнителе, продавце).

В дальнейшем, Конституция РФ [1]определила запрещение пропаганды и агитации, возбуждающую ненависть и вражду; пропаганды какого-либо превосходства; злоупотребления свободой массовой информации; экономической деятельности, направленной на недобросовестную конкуренцию и монополизацию рынка.

Рекламную деятельность регулировали также отдельные нормы иных законов: Основы законодательства РСФСР «Об охране здоровья граждан» (запрет на рекламу алкогольных напитков и табака, пропаганду неразрешенных методов лечения и лекарственных средств), Закон РФ «О сертификации продукции и услуг» (запрет на рекламу продукции, подлежащей сертификации, но не имеющей сертификата соответствия) [28 с. 45].

В 1994 г. в ответ на отсутствие специального законодательства о рекламе в финансовой сфере, повлекшее всеобщее заблуждение потребителей относительно результатов деятельности различных чековых инвестиционных фондов и им подобных организаций, принимаются Указы Президента РФ «О защите потребителей от недобросовестной рекламы» и «О защите прав инвесторов». Однако эти Указы касались только рекламы финансовых услуг, что было явно недостаточно для предотвращения распространения недобросовестной рекламы [28 с. 46].

Е. В. Иванова в учебнике для СПО «Предпринимательское право» отметила следующее: Н. Фонарева в статье «Почаще советуйтесь с юристами» писала несмотря на эти меры, средства массовой информации часто нарушали установленные запреты. В итоге 15 февраля 1995 г. подписывается Указ Президента РФ «О гарантиях прав граждан на охрану здоровья при распространении рекламы». Наконец, 20 февраля 1995 г. принимается ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации», статья 2 которого предлагает определение информации в качестве сведений о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. 18 июля 1995 г. принимается Федеральный закон «О рекламе», который был признан Европарламентом лучшим в Европе и рекомендован в качестве образца для написания подобных законов в европейских странах [31 с. 150].

По ее мнению, О. В. Ефимова Закон является комплексным синтетическим актом, включающим нормы различных отраслей права. Цель Закона «О рекламе» имеет два направления. С одной стороны, его целью является развитие рыночных отношений, защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы, от ограничения конкуренции на рынке товаров, а также защита прав потребителей товаров, работ и услуг. С другой стороны, целью данного Закона является правовое регулирование специфического, самостоятельного вида предпринимательской деятельности - рекламной; предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, а также рекламы, посягающей на общественные интересы, принципы гуманности и морали [29 с. 251].

Следует отметить, Д. А. Копытин писал, что Закон основывается на положениях Международного кодекса рекламной практики Международной торговой палаты и Правил относительно рекламы, направленной на детей. Кодекс устанавливает стандарты этичного поведения, которых должны придерживаться все стороны, имеющие отношение к рекламной деятельности. Правила применяются при рекламировании товаров (платных и бесплатных), направленных на детей до 14 лет или такого возраста, который в данной стране аналогичен по ограничениям; а также при рекламировании, передаваемом по детским СМИ [32 с. 98]. Указанные документы, однако, не имеют обязательной юридической силы для государств, юридических и физических лиц.

13.03.2006 принимается Федеральный закон от N 38-ФЗ (ред. от 31.12.2017) «О рекламе» [8], в современной юридической и экономической науках понятию «реклама» придается разнообразное значение и смысл. Понятие реклама рассматривается как открытое оповещение о товаре, услугах, которое проводится с использованием различных средств: отдельных изданий (проспекты, каталоги, плакаты, листовки), периодической печати (статьи, объявления, вставки), кино, телевидения, радио, наружной, прямой почтовой рекламы и т.д. [47 c. 494] Несколько шире понятие «реклама» трактуется законодателем.

Так, согласно ст. 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-Ф3 «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Как пишет А. В. Шашкова, В. О. Нюняев в диссертации «Правовое регулирование рекламной деятельности» предлагает рекламу определять, как информацию, призванную в целях извлечения субъектом предпринимательской деятельности прибыли побуждать неопределенный круг лиц к вступлению в правоотношения [48 с. 166].

Анализируя имеющиеся определения рекламы можно сделать вывод, что в ее основе всегда лежит информационный компонент, следовательно, реклама всегда представляет собой информацию, но не вся информация является рекламой, так как целевое предназначение рекламы позволяет отличить се от иных видов информации.

В соответствии сост. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» [9] под информацией понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления.

Для того чтобы информация стала считаться рекламой, она должна быть адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования и на его продвижение.

Мы солидарны с мнением Д. А. Копытина и добавлять ни чего не надо, что в соответствии со ст. 2 Федерального закона «О рекламе» информация, не относящаяся к рекламе, — это:

- информация, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом;

- справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой;

- сообщения органов государственной власти, иных государственных органов, сообщения органов местного самоуправления, сообщения муниципальных органов, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, если такие сообщения не содержат сведений рекламного характера и не являются социальной рекламой;

- объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности;

- информация о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенная на товаре пли его упаковке;

- упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера [32 с. 90].

О. А. Макарова утверждает, что разграничение между рекламой и иной информацией подробно обозначено в письме ФАС России от 16 марта 2006 г. № АК/3512 «О разграничении рекламы и иной информации» [23] хотя документ опубликован не был [37 с. 178].

Рассмотрим признаки рекламы, которые необходимы для полной характеристики данного понятия. К ним можно отнести следующие:

- информативность — реклама распространяется любым способом, в любой форме и с использованием любых средств для формирования или поддержания интереса к объекту рекламирования и его продвижению на рынке. Г. Ф. Ручкина утверждает, что самая большая наружная реклама в виде неоновой вывески, которая покрывала площадь в 5033 кв. м. была разметена в Гонконге [39 с. 311];

- неперсонифицированность — реклама адресована неопределенному кругу лиц (ст. 3 Федерального закона «О рекламе» [8]);

- возмездность. Производство и размещение рекламы осуществляется на основании, например, договора оказания возмездных услуг, где цена выступает существенным условием;

- этичность. Реклама должна быть добросовестной и достоверной. Общие требования к рекламе закреплены в ст. 5 Федерального закона «О рекламе».

Таким образом, понятия «реклама» и «информация», с одной стороны, являются близкими категориями, с другой — имеют такие существенные различия, как:

- направленность воздействия: неопределенный круг лиц (реклама), возможно определенный круг лиц (информация). При этом, учитывая «технически ограниченные» возможности распространения информации — ограниченные тиражи, зоны вещания, так называемое «таргетирование» при рекламе в Интернете и т.н., под неопределенным кругом лиц следует понимать не «всех» лиц, а лишь тех, которые не могут быть заранее определены в качестве конкретно-персонифицированных получателей информации;

- область и цель распространения: как правило, имущественный оборот (реклама) и любая область (информация).

Таким образом подводя итог вышесказанного содержание понятия информации гораздо шире, чем содержание понятия рекламы, такое положение обусловливает вывод о том, что Федеральный закон «О рекламе» есть часть законодательства, регулирующего информационные отношения.

1.2. Государственное регулирование рекламной деятельности

Саморегулирование рекламной деятельности

Современная модель регулирования в сфере рекламы представляет собой сочетание государственных и саморегулирующихся механизмов.

В 1991 г. государственное правовое регулирование рекламы и рекламной деятельности практически отсутствовало. Только в 1995 г. был принят Федеральный закон «О рекламе» в целях развития экономического пространства и защиты от недобросовестной конкуренции. В 2006 г. вступил в силу новый Федеральный закон «О рекламе» который по сравнению со старой редакцией упомянутого Закона существенно расширил сферу своего применения, изменил требования к ведению |рекламной деятельности в различных ее сегментах.

Государственное регулирование в сфере рекламы осуществляет ФАС России, в полномочия которой входит предупреждение, выявление и пресечение нарушений законодательства о рекламе, а также возбуждение и рассмотрение дел по признакам нарушения законодательства о рекламе.

Правовой статус ФАС России определен ст. 33 Федерального закона «О рекламе» [8], Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» [17], постановлениями Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе» [18], от 20 декабря 2012 г. № 1346 «Об утверждении Положения о государственном надзоре в области рекламы» [19], приказом ФАС России от 4 июня 2012 г. № 360 «Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по надзору за соблюдением законодательства о рекламе путем проведения проверок соблюдения законодательства Российской Федерации о рекламе» [21].

По мнению Н. Ю. Кругловой задачами государственного регулирования являются выявление, предупреждение и пресечение нарушения органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, являющимися рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями, а также их руководителями, иными должностными лицами и их уполномоченными представителями, посредством: