Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности ( Место, роль и правовое обеспечение рекламы (рекламной деятельности) в системе предпринимательской деятельности РФ).pdf

Согласно этому же Информационному письму Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 25 декабря 1998 года №37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе», существенное искажение наименования спонсора не может считаться надлежащей рекламной информацией о спонсоре.

Организатор зрелищного мероприятия обратился в арбитражный суд с иском о взыскании со спонсора суммы не перечисленного спонсорского взноса и договорной неустойки за просрочку его уплаты.

Арбитражный суд оценил отношения сторон как договор возмездного оказания услуг, признал рекламные обязательства истца выполненными и иск удовлетворил.

Между тем при вынесении решения не было учтено следующее:

По условиям договора об оказании спонсорской поддержки спонсор должен был перечислить определенную сумму денежных средств и предоставить на время мероприятия имущество, а организатор мероприятия обязался оказать спонсору ряд рекламных услуг, в число которых входило распространение информации о финансовой поддержке в буклетах, иной документации, наружной рекламе и средствах массовой информации.

Под спонсорством понималось осуществление юридическим или физическим лицом (спонсором) вклада (в виде предоставления имущества, результатов интеллектуальной деятельности, оказания услуг, проведения работ) в деятельность другого юридического или физического лица (спонсируемого), на условиях распространения рекламы о спонсоре, его товарах.

На основании ГК РФ указание на организационно - правовую форму юридического лица является частью его наименования.

Спонсором по договору выступало товарищество с ограниченной ответственностью, производственное творческое объединение «X», зарегистрированное в городе Н., а в газетных публикациях, пресс-релизе мероприятия спонсором указывалось производственно - техническое объединение либо фирма «X» с упоминанием фамилии руководителя организации - спонсора и места ее регистрации или без упоминания этих сведений.

Ответчик предоставил суду данные о регистрации на соответствующей территории десяти юридических лиц различных организационно - правовых форм с наименованием «X».

Таким образом, распространенные организатором сведения явно не позволяли определить действительного спонсора мероприятия. Считать такие публикации рекламой спонсора у суда оснований не было [28 c. 100].

Так по мнению Н. Ф. Поповой, М. А. Лапиной рекламодатель — это субъект рекламном деятельности (индивидуальный предприниматель или юридические лица), производящий товар, выполняющий работы, оказывающий услуги, являющийся заказчиком рекламы [45 с. 167]. Правовой статус рекламодателя выражается в возложении на него законодателем обязанности предоставления достоверной информации об объекте рекламирования (ст. 13 Федерального закона «О рекламе»). Права и обязанности данного субъекта закреплены гл. 39 ГК РФ «Возмездное оказание услуг», в конкретных случаях определены конкретным договором.

А. Я. Капустин пишет, что рекламопроизводитель — эго субъект предпринимательской деятельности (индивидуальный предприниматель или коммерческая организация), являющийся разработчиком рекламной информации, осуществляет полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму [46 с. 214].

Отношения между рекламодателем и рекламопроизводителем регулируются заключенным между сторонами договором на оказание возмездных услуг (рекламных услуг) или иного договора. Статус субъектов во взаимоотношениях друг с другом закрепляется нормами гл. 39 ГК РФ.

Рекламораспространитель по мнению А. В. Шашковой — это субъект предпринимательской деятельности (индивидуальный предприниматель или коммерческая организация), осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств [48 с. 199]. То есть данный субъект обладает правами и обязанностями, предусмотренными Законом РФ от 27 декабря 1991 г. №2124-1 «О средствах массовой информации» [14]. Следовательно, к данному субъекту можно отнести периодическое печатное издание, радио-, теле-, видеопрограмму, кинохроннкальную программу, иную форму периодического распространения массовой информации и др.

Как показывает анализ рынка рекламных услуг, функции рекламопроизводителя и рекламораспространителя могут выполняться и одним лицом (индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией).

Правовой статус рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя также определяется их ответственностью (ст. 38 Федерального закона «О рекламе»).

Как утверждает В. А. Белов правовым средством, регулирующим отношения по производству рекламы, является договор подряда, а по размещению рекламы — договор об оказании возмездных услуг. Статья 702 ГК РФ определяет договор подряда как соглашение, но которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Предметом анализируемого договора является выполнение рекламопроизводителем или рекламораспространителем функций по созданию рекламы, продвижению объектов рекламирования. В соответствии со ст. 12 Закона договоры на производство, размещение и распространение рекламы должны храниться в течение года со дня последнего распространения рекламы или со дня окончания сроков действия таких договоров [26 с. 366].

Сочетание элементов договора подряда и договора возмездного оказания услуг включаются в содержание договора оказания рекламных услуг, представляющего собой сметанный договор, который является двухсторонним, возмездным, консенсуальным.

Д. А. Копытин отмечает, что «договоры на оказание рекламных услуг отличаются разнообразием, определяемым прежде всего предметом договора. В зависимости от предмета договора следует выделить договоры:

• на размещение рекламной информации в эфире телеканалов и радиостанций;
• размещение рекламной информации в прессе:
• размещение рекламы на объектах наружной рекламы;
• распространение рекламы па городском наземном транспорте;
• распространение рекламы в метрополитене;
• распространение рекламы в сети Интернет;

осуществление прямой почтовой рассылки (direct mail).

— распространение рекламной информации иными способами (проведение презентаций. организация участия рекламодатели и выставках, различных мероприятиях и проч.)» [32 c. 96].

Таким образом, можно сделать из вышесказанного вывод, что Закон не содержит классификацию договоров в сфере рекламы, при этом Закон упоминает о таких отдельных видах договоров, как:

• договор на распространение социальной рекламы (ст. 10);
• договоры на производство, размещение и распространение рекламы (ст. 12);
• договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (ст. 19) и др.

2.3. Объекты рекламирования

Особенности рекламы отдельных видов товаров

В соответствии со ст. 3 Федерального закона «О рекламе» под объектом рекламы понимаются:

• товар;
• средства индивидуализации юридического лица и (или) товара;
• изготовитель или продавец товара;
• результаты интеллектуальной деятельности;

мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари).

Самый распространенный объект рекламирования — товары. Для целей Федерального закона «О рекламе» под товаром понимается продую' деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. ГК РФ определяет товар как вещь (ст. 454); работу характеризует итоговым наличием результата при, как правило, изготовлении или переработке (обработке) вещи; возмездное оказание услуг — как совершение определенных действии или осуществление определенной деятельности.

Так, например, Н. Ю. Круглова пишет , что при рекламировании наручных часов как правило стрелки установлены на 10 часов 10 минут. То есть рекламопроизводители имитируют улыбки, так у потребителей рекламы не возникнет неосознаваемого чувства подавленности [34 c. 255].

Средства индивидуализации юридического лица и (или) товара включают в себя несколько правовых категорий, регламентируемых нормами ГК РФ. Представляется необходимым рассмотреть эти категории.

По мнению Е. В. Ивановой юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в Единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица [31 с. 86]. Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму н собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности (ст. 1473 ГК).

При этом фирменное наименование или отдельные его элементы могут быть использованы юридическим лицом — правообладателем в принадлежащем ему товарном знаке и знаке обслуживания (ст. 1476).

Товарным знаком признается обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, а знаком обслуживания — обозначение, служащее для индивидуализации выполняемых ими работ или оказываемых услуг. Соответственно, и на товарный знак, и па знак обслуживания признается исключительное право юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, удостоверяемое свидетельством (ст. 1477). Такое исключительное право может быть осуществлено правообладателем для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения знака на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, при выполнении работ, оказании услуг, в предложениях о продаже товаров, выполнении работ, об оказании услуг и в рекламе (ст. 1484).

Как указано в ст. 1516 ГК РФ, наименованием места происхождения товара, которому предоставляется правовая охрана, является обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное пли сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. Наименование места происхождения товара признается и охраняется в силу государственной регистрации такого наименования одним или несколькими гражданами либо юридическими лицами, которым, как правообладателям, принадлежит исключительное право на сто использование любым не противоречащим закону способом. При этом под использованием наименования места происхождения товара признается размещение этого наименования, в частности в рекламе (ст. 1519).

Иные результаты интеллектуальной деятельности, которые могут быть объектом рекламирования и которым предоставляется правовая охрана, перечислены в ст. 1225 ГК РФ:

• произведения науки, литературы и искусства, программы для ЭВМ и базы данных;
• исполнения и фонограммы, а также вещание организаций эфирного или кабельного вещания;
• изобретения, полезные модели и промышленные образцы;
• селекционные достижения;
• топологии интегральных микросхем и секреты производства (ноу-

хау).

Информация в рекламе об изготовителе или продавце товара должна быть достоверной. В ст. 10 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» [16] определен объем обязательной информации, которую изготовитель (продавец, исполнитель) обязан довести до потребителя.

Мероприятия как объекты рекламирования, перечисленные в ст. 3 Федерального закона «О рекламе», только в ряде случаев имеют четкое правовое определение. Так, Федеральным закон от 4 декабря 2007 г. № 329-ФЭ «О физической культуре и спорте в Российском Федерации» [10] в ст. 2, причем с оговоркой — «в целях настоящего Федерального закона», использует понятие спортивного соревнования, определяя его как состязание среди спортсменов или команд спортсменов по различным видам спорта (спортивным дисциплинам) в целях выявления лучшего участника состязания, проводимое по утвержденному его организатором положению (регламенту).

Федеральный закон «О рекламе» устанавливает требование к рекламированию таких видов товаров и услуг, как:

• алкогольная продукция;
• лекарственные средства;
• медицинские изделия и медицинские услуги;
• методы профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации;
• методы народной медицины;
• биологически активные добавки и пищевые добавки;
• продукты детского питания;

продукция военного назначения и оружие;

• реклама, основанная на риске игр и пари;
• финансовые услуги и финансовая деятельность;
• ценные бумаги;
• услуги по заключению договоров ренты, в том числе договора пожизненного содержания с иждивением;
• деятельность медиаторов по обеспечению проведения процедуры медиации.

Особенности рекламирования перечисленных товаров выражается в размещении и содержании рекламы.

Проанализируем особенности рекламы отдельных видов товаров. Так, в соответствии с Федеральным законом от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» [11] к алкогольной продукции относится пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5% объема готовой продукции.