Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности ( Место, роль и правовое обеспечение рекламы (рекламной деятельности) в системе предпринимательской деятельности РФ).pdf

а) организации и проведения проверок в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

б) проведения мероприятий по контролю без взаимодействия с органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями;

в) принятия мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений;

г) систематического наблюдения за исполнением обязательных требований, анализа и прогнозирования состояния исполнения обязательных требований при осуществлении органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями деятельности в области рекламы [35 c. 218].

Г. Б. Морозов писал, что государственное регулирование рекламной деятельности осуществляется посредством определенного механизма, под которым понимается система мер законодательного, исполнительного и контролирующего характера, осуществляемая ФЛС России, включающая элементы правового и экономического регулирования, осуществляющегося в форме плановых или внеплановых проверок. Предметом этих проверок является соблюдение субъектами рекламной деятельности (рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями, спонсорами) установленных требовании. Основания проверки определены в ст. 35.1 Федерального закона «О рекламе», в соответствии с которой срок проведения проверки не может превышать 20 рабочих дней. При этом законодатель вводит исключение — срок может быть продлен не более чем на 10 рабочих дней по основаниям мотивированных предложений должностных лиц, проводящих проверку. В случае выявления нарушений законодательства о рекламе ФАС России выдает предписание [38 c. 311].

И. В. Балтутите пишет, что ФАС России вправе предъявлять в суд или арбитражный суд иски:

• о запрете распространения рекламы, осуществляемого с нарушением законодательства о рекламе;
• публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе);
• признании недействительным разрешения на установку рекламной конструкции в случае неоднократного или грубого нарушения рекламораспространителем законодательства о рекламе [42 c. 278].

Нарушение законодательства о рекламе (рис. 1) влечет за собой ответственность в соответствии с гражданским и административным законодательством.

В соответствии со ст. 38 Федерального закона «О рекламе» суммы штрафов за нарушение законодательства о рекламе и неисполнение предписании антимонопольного органа зачисляются в следующем порядке:

• в федеральный бюджет — 40%:
• в региональный бюджет — 60%.

При осуществлении уплаты штрафа субъект не освобождается от исполнения предписания.

Таким образом, государственное регулирование данной сферы включает в себя правовое и административное регулирование, является одним из приоритетных элементов развития общества и экономики.

Рис.1 Статистические данные нарушений законодательства за 2015 г. (в процентах)

Правовая основа института саморегулирования рекламы и механизмы его функционирования закреплены в Федеральных законах «О рекламе», от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЭ «О саморегулируемых организациях» [15], от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» [12], распоряжении Правительства РФ от 30 декабря 2015 г. № 2776-р «О Концепции совершенствования механизмов саморегулирования» [20].

В соответствии со ст. 31 Федерального закона «О рекламе» под саморегулируемой организацией в сфере рекламы признается объединение рекламодателей, рекламопроизводителей, рекламораспространителем и иных лиц, созданное в форме ассоциации, союза или некоммерческого партнерства в целях представительства и защиты интересов своих членов, выработки требований соблюдения этических норм в рекламе и обеспечения контроля за их выполнением.

Таким образом, указанные организационно-правовые формы саморегулируемой организации представляют собой разновидность некоммерческой организации.

Как отмечает С. Ф. Богацкая, по мнению Е. Г. Шабловой в систему саморегулирования рекламы в отдельных развитых странах входит шесть элементов: разработанные этические стандарты (общие и отраслевые); информирование и признание установленных правил большинством субъектов рекламного рынка; саморегулируемые независимые организации; консультации в целях предупреждения нарушении; система мониторинга; меры воздействия на нарушителей [49 с. 49].

А. Я. Капустин утверждает, что правовое регулирование деятельности саморегулируемых организаций основывается на принципе коллективной ответственности, а также на принципе информационной открытости и прозрачности (публичности) деятельности саморегулируемых организаций [46 с. 190].

Таким образом, можно сделать вывод что к праву саморегулируемых организаций в сфере рекламы относятся:

1. право на представление законных интересов членов саморегулируемой организации;
2. право на участие в рассмотрении дел, возбужденных по признакам нарушения членами саморегулируемой организации;
3. право на обжалование в суде нормативных правовых актов;
4. право на применение в отношении членов саморегулируемой организации мер ответственности;
5. право на создание и опубликование обязательных правил профессиональной деятельности в сфере рекламы;
6. право на осуществление контроля за профессиональной деятельностью членов саморегулируемой организации;
7. право на рассмотрение жалоб на действия члена саморегулируемой организации;
8. право на установление требований, предъявляемых к лицам, вступающим в саморегулируемую организацию, и др.

2. Реклама (рекламная деятельность) как субинститут гражданского и

предпринимательского права

2.1. Предпринимательская рекламная деятельность

Реклама выступает объектом деятельности по формированию и распространению информации, содействующей реализации товаров, работ, услуг, идей и начинаний. Как отмечает С. П. Гришаев, рекламная деятельность — один из видов предпринимательской деятельности, т.е. деятельности, направленной на систематическое извлечение, прибыли за свой риск. Это обусловлено тем, что для успешного продвижения товаров, работ и услуг на рынках необходима соответствующая рекламная кампания. Таким образом, рекламная деятельность существует не сама по себе, а как деятельность, направленная на обеспечение какого-либо иного вида предпринимательской деятельности [28 c. 88].

Так О. В. Ефимова писала, что в Китае в соответствии с законом о рекламе рекламная деятельность подлежит жесткому государственному контролю, который осуществляют государственные органы (Государственное торгово-промышленное управление. Государственное управление теле- и радиовещания и кинематографии. Главное управление по вопросам печати и издательского дела, а также Министерство информации) [29 с. 267].

В соответствии с «ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2). Общероссийский классификатор видов экономической деятельности» (утв. Приказом Росстандарта от 31.01.2014 N 14-ст) (ред. от 08.09.2017) [22] рекламная деятельность включает в себя:

1) проведение рекламных кампаний и размещение рекламы в периодических изданиях, газетах, но радио и телевидению или других СМИ, а также услуги в части дизайна видеороликов и сайтов в информационно- коммуникационной сети Интернет:

2) предоставление всех видов услуг в области рекламы (через заключение субподрядного договора), включая консультирование, творческое обслуживание, изготовление рекламных материалов и закупки;

3) проведение маркетинговых исследований и прочие услуги в сфере рекламы, нацеленные на привлечение и удержание клиентов, промоакции продукции, маркетинговые исследования пунктов продаж, адресную рассылку рекламных материалов, консультирование в области маркетинга.

Таким образом, под рекламной деятельностью можно понимать комплекс действий, направленных на потребителей, оказывающих воздействие на реализацию объектов рекламирования.

В. А. Белов утверждает, что целями рекламной деятельности являются:

• привлечение внимания потребителя к объекту рекламирования;
• предоставление потребителю информации о товарах, работах, услугах или их производителе;
• способствование реализации товаров, работ, услуг [26 с. 428].

Таким образом, в соответствии с обозначенными целями можно выделить несколько этапов рекламной деятельности.

Первый этап — заключение договора между рекламопроизводителем (рекламораспространителем) и рекламодателем, получение информации об объекте рекламы.

Второй этап — изготовление рекламы, согласование с рекламодателем и распространение ее.

Третий этап — оценка эффективности рекламной деятельности.

2.2. Субъекты рекламной деятельности и договорное регулирование

их отношений

Субъекты рекламной деятельности — это участники рекламных правоотношений, правовой статус которых представляет собой положение субъектов, совокупность их прав и обязанностей, установленные нормами Федерального закона «О рекламе» и иных нормативных документов. Так, ст. 3 Закона выделяет следующих участников рекламной деятельности:

• рекламодатель — изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо;

рекламопроизводитель — лицо, осуществляющее полностью пли частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму;

• рекламораспространитель — лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;
• спонсор — лицо, предоставившее средства либо обеспечившее предоставление средств для организации и (или) проведения спортивного, культурного или любого иного мероприятия, создания и (или) трансляции теле- или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности;
• антимонопольный орган — федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы, осуществляющие контроль в сфере рекламы;
• потребители рекламы — лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама.

По мнению В. П. Бугорского данный перечень значительно расширяет представление о круге возможных участников рекламной сферы. К непосредственным субъектам рекламной деятельности относятся только первые три участника, гак как именно они имеют целью извлечение прибыли из данного вида деятельности [27 с. 114].

Рассмотрим деятельность основных субъектов рекламной деятельности и их правовой статус. При этом нормы Закона не определяют правовой статус субъектов.

В информационном письме Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 25 декабря 1998 года №37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» приведен анализ ситуации, касающейся спонсорской рекламы.

Информация о спонсоре либо о его товарах, соответствующая условиям спонсорского договора, является рекламой.

Организация - рекламораспространитель обратилась в арбитражный суд с иском о взыскании со спонсора задолженности за рекламные услуги и процентов за пользование денежными средствами.

Возражая против иска, спонсор ссылался на то, что распространенная о нем информация не отвечает общему определению рекламы.

Оценив доводы сторон, суд в своем решении правомерно указал следующее.

Под спонсорством понимается осуществление одним лицом (спонсором) вклада (в виде предоставления имущества, результатов интеллектуальной деятельности, оказания услуг, проведения работ) в деятельность другого лица (спонсируемого) на условиях распространения спонсируемым рекламы о спонсоре, его товарах.

Спонсорский вклад признается платой за рекламу, а спонсор и спонсируемый - соответственно рекламодателем и рекламораспространителем.

По условиям договора рекламораспространитель (телерадиокомпания) обязался указывать в титрах конкретной передачи организацию - спонсора и номера ее телефонов, а последняя должна была ежемесячно перечислять спонсорский взнос в денежной форме.

Следовательно, между сторонами заключен договор об установлении спонсорских отношений.

На основании пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законами и иными правовыми актами.

Рекламой юридического лица являлась распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация об этом лице, которая призвана формировать и поддерживать к нему интерес и предназначена для неопределенного круга потребителей.

В данном случае способ подачи, объем информации, при которых она способна обеспечить интерес к рекламируемому лицу, определены по свободному волеизъявлению последнего.

При таких условиях суд обоснованно признал рекламой распространенную истцом информацию и удовлетворил требование о взыскании со спонсора платы за рекламу и процентов.