Файл: Порядок и способы заключения договора.pdf

Последующий акцепт - ответ, который предусматривает немедленную оплату расчетных документов по порядку их поступления в банк в течение операционного дня банка. И в этом случае за плательщиком закрепляется право заявить отказа от акцепта в течении трех рабочих дней.

Также встречается деление акцепта на положительный и отрицательный. Суть положительного акцепта в том, что любое платежное требование, поступившее на имя плательщика в банк, должно приниматься в письменной форме либо отклоняться в аналогичной форме. Сущность отрицательного акцепта в том, что при данном виде акцепта надо предоставить заявление в письменной форме лишь для отказа от списания, однако для удостоверения оплаты никаких документов не требуется.

Таким образом, можно сформулировать общий вывод, что заключение гражданско-правого договора всегда состоит из двух обязательных стадий: оферты и акцепта. Выделяются и иные стадии, которые носят факультативный характер, например, преддоговорные переговоры.

2. Порядок и способы заключения договора

2.1 Добровольное и обязательное заключение договора

Добровольное заключение договора всецело базируется на таком принципе гражданского права как свобода договора, который основан на определенных положениях, а именно:

а) граждане и юридические лица свободны в заключении договора;

б) понуждение к заключению договора не дозволяется(запрошено). За исключением случаев прямого обязания ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством;

в) стороны вправе заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами;

г) стороны могут заключить смешанный договор.

Исходя из этих положений усматривается, что добровольно заключенным будет считаться договор, который был заключен по воле обеих сторон, как поименованный, так и непоименованный в любой не запрещенной ГК РФ форме.

Заключение любого договора надлежит производить в соответствии с установленными правилами. Договор признается заключенным, когда стороны в форме определенной законом согласовали все существенные условия. О том, что лица достигли соглашения как правило указывает получение ответа о принятии предложения от лица, которому было адресовано предложение (акцепта) на оферту. [18, с. 163]

---

Поэтому, фундаментом добровольного способа заключения договора являться воля лиц, вступающих в договорные отношения.

Если говорить об обязательном заключении договора, то данный порядок необходимо применять в случаях, при которых заключение договора является в силу закона обязательным для одной из сторон, т.е. при заключении обязательных договоров. Заключение договора в обязательном порядке регулирует статья 445 ГК РФ.

Существует достаточно случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон. Обязательным заключение договора будет при заключении публичного договора (ст. 426 ГК РФ); при заключении основного договора в срок, установленный предварительным договором (ст. 429 ГК РФ); при заключении договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК РФ). Заключение договоров для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции является обязательным. [17, с. 37]

Заинтересованная в заключении договора сторона, для которой его заключение не является обязательным, направляет другой стороне, для которой заключение договора обязательно, проект договора (оферту). Та сторона, которую закон обязывает заключить договор, в течении тридцати дней со дня получения оферты обязана рассмотреть ее и отправить другой стороне:

извещение об акцепте - если условия оферты в полной мере удовлетворяют сторону;

извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласии к проекту договора) - если определенная часть условий сторону не устраивают и у нее есть свои поправки. При этом не надо забывать, что акцепт должен быть безусловным, в противном случае он не будет являться акцептом, а будет приравнен к новой оферте;

извещение об отказе акцепта - если условия оферты вообще не удовлетворяют интересы стороны. Обязанная сторона должна направить лишь одно из перечисленных извещений в адрес второй стороны.

В первой ситуации договор признается заключенным в момент получения оферентом извещения об акцепте. Во второй ситуации сторона, получившая извещение об акцепте оферты на иных условиях, имеет право или оповестить другую сторону о принятии договора в данном виде, или передать разногласия, выявленные при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения или истечения срока для акцепта. В случае, когда несогласная с протоколом разногласий сторона не предоставляет на рассмотрение суда данный спор, договор признается незаключенным.

---

В арбитражной практике при рассмотрении споров, связанных с заключением договоров в обязательном порядке, возник вопрос о последствиях нарушения сроков передачи протокола разногласий по договору на рассмотрение арбитражного суда, установленного статьей 445 ГК РФ. Названный срок не должен рассматриваться как срок, ограничивающий возможность заинтересованной стороны на передачу разногласий по договору в арбитражный суд. Таким образом, если заинтересованная сторона передала разногласия на рассмотрение суда по истечению его срока, а вторая сторона не предоставила возражения вопреки этого, суд рассматривает такое исковое заявление по существу.[20] Интересным представляется то, что ГК РФ не предусматривает решения вопроса о том, имеет ли право сторона обязанная заключить договор, передать разногласия по договору на рассмотрение суда, однако если они были переданы, а контрагент представил в суд свои предложения по условиям договора, то в этом случае арбитражный суд должен исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон. В третьей ситуации, а также в случае неполучения ответа на оферту в определенный срок, оферент имеет право через суд требовать понуждение к заключению договора.

Приведенные положения, касающиеся сроков, подлежат применению, только когда иные сроки не предусмотрены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами. Необходимо обратить внимание на то, что обязанная сторона по заключению договора не должна необоснованно отказываться от его заключения, в противном случае последует возмещение другой стороне причиненных таким действием убытков. Поэтому, когда к примеру, коммерческая организация необоснованно уклоняется от заключения публичного договора, то к ней можно предъявить иск как о понуждении заключить договор, так и о возмещении причиненных убытков.

Таким образом, в данном параграфе курсовой работы проанализированы два способа заключения договора: добровольный и обязательный. Правовой основой добровольного способа является принцип свободы договора. Обязательный способ своей основой имеет прямое указание в законе, то есть одна сторона в случае прямого указание в законе на заключение договора должна будет это сделать независимо от ее воли.

2.2 Порядок заключения договора на торгах

---

Значительными отличительными чертами обладает такой порядок оформления договорных отношений, как заключение договора на торгах. Торгам посвящены ст. 447 - 449.1 ГК РФ. Если это не противоречит существу договора заключаемого на торгах, то в данном случае в таком порядке можно заключать абсолютно любые договоры.

Торги предполагают такой способ заключения договоров, который непосредственно взаимодействует с важнейшими законами свободного рынка и отражает их особо последовательно. Это особенно выражается в характерной для торгов конкуренции. Подобная конкуренция может охватывать самую большую область. К примеру, конкуренция проявляется между лицами , которые направляют организатору свои предложения, в отношениях по государственной поставке. То есть, конкуренция в торгах может проявляться только со стороны лиц, выступающих с предложением купить товар, который выставлен в качестве предмета(вещь или право) торгов.

Торги могут проводиться как в обязательной форме, так и в необязательной (добровольной).

Современное законодательство не имеет официального определения предмета договора, заключаемого на торгах, а также не указывает на ограниченность вероятных предметов данного договора . Исследования норм посвященных порядку заключения договора на торгах, невольно наталкивают на то, что при использовании данного способа регулирования договорных отношений предметом этого договора все-таки могут являться далеко не все предметы участвующие в гражданском обороте. Система заключения договора на торгах подразумевает или возможность установления критериев, которым участники либо будущий победитель обязаны отвечать (этим критериям надлежит быть родовыми), либо абсолютное равнодушие по поводу вероятных субъектов. Таким образом, предмет договора на торгах, не может определяться ни доверительным характером (фидуциарным) отношений сторон, ни индивидуальными личными качествами субъекта. Помимо этого, договор должен носить возмездный характер. В таком случае, заключение договоров, не допускающих взаимного характера предоставления, в рамках процедуры торгов является несоответствующим принципу экономической целесообразности и не соответствующим сущности и функциям торгов. В связи с этим, на торгах заключение договоров безвозмездного пользования имуществом или дарения является маловероятным, а может и вовсе невозможным. Представляется странным, что как в отношении предмета договора заключаемого на торгах, так и его объекта законодательство не устанавливает особых положений.

---

Таким образом, можно сделать вывод, что объектами договоров, заключаемых на торгах, могут быть любые оборотоспособные объекты гражданских прав: имущественные права , вещи, включая деньги и ценные бумаги, работы и услуги, даже информация как особый объект гражданского права, интеллектуальная собственность (результаты интеллектуальной деятельности и исключительные права на них). При этом даже в случае особой необходимости реализации на торгах объектов, ограниченных в обороте в соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 129 ГК РФ, их правовой статус не является тупиковым положение для использования института торгов. В таком случае проводятся закрытые торги, к участию в которых будут допущены исключительные субъекты. Таковыми являются лица, не утратившие возможность обладать ограниченными в оборотоспособности объектами и неограниченные в данной возможности законом. Также, возможно проведение на ровне с закрытыми торгами, торгов с заблаговременным квалификационным отбором, допускающих на этапе квалификационного отбора отграничить от последующего участия в торгах лиц, не имеющих права обладать ограниченным в оборотоспособности имуществом. В отношении торгов конкретного вида могут быть предусмотренные особенности.

Заключение договоров производится на торгах в одной из двух форм: аукционе или конкурсе. С лицом, выигравшим торги, заключается договор. Кто и при каких условиях является победителем в обоих формах торгов устанавливается ст. 447 ГК РФ. Таким образом, в соответствии с п. 4 ст. 447 ГК РФ победителем такой формы торгов, как аукцион признается лицо, установившее более высокую цену, а победителем конкурса является лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило наиболее выгодные условия. В нынешнее время осуществляются конкурсы с инвестиционными условиями по реализации состоящих в федеральной собственности акций акционерных обществ, а также подрядные торги (тендеры) на строительство.

И аукцион, и конкурс могут быть открытыми или закрытыми. Участником и победителем открытых торгов( аукцион, конкурс) имеет право выступать любое лицо. В закрытых же торгах(аукцион, конкурс) участником и победителем могут быть лишь специально заявленные для этого лица, которых предварительно приглашали для участия.

ГК РФ выделяет несколько категорий лиц, которые могут иметь специфический статус организатора торгов. К подобным лицам закон относит: собственник вещи; обладатель иного имущественного права на нее; иное лицо, имеющее интерес в заключении договора с тем, кто выиграет торги; лицо, действующее на основании договора с указанными лицами и выступающее от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом (нотариус, специализированная организация и др.).

---