Добавлен: 29.04.2023
Просмотров: 607
Скачиваний: 2
СОДЕРЖАНИЕ
ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКЕТРИСТИКА РЕКЛАМЫ И РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
1.1 Развитие правового регулирования рекламной деятельности
1.2 Понятие рекламы и рекламной деятельности
ГЛАВА 2. СУБЪЕКТЫ И ОБЪЕКТЫ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
2.1 Реклама как объект гражданских прав
2.2 Правовая характеристика субъектов рекламной деятельности
В 1995 году был принят Федеральный закон от 18 июля 1995 года № 108-ФЗ «О рекламе»[16] (утратил силу). Этот закон заложил основы правового регулирования рекламной деятельности. Так, он установил положение хозяйствующих субъектов в рекламной деятельности, ввел общие требования к рекламе, определил специальные требования к рекламе отдельных товаров и услуг, а также к различным способам распространения рекламы, запретил ненадлежащую рекламу, установил государственный контроль в лице антимонопольного органа за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе и ответственность за его нарушение.
В соответствии со ст. 1 указанный закон регулировал отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг в целях защиты от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращения и пресечения ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан, имуществу граждан и юридических лиц, окружающей среде либо вред чести, достоинству или деловой репутации указанных лиц, а также посягающей на общественные интересы, принципы гуманности и морали. Под действие Закона подпадали все виды рекламы, за исключением политической, а также объявлений физических лиц, в том числе в средствах массовой информации, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности[17].
В ст. 2 законодатель сформулировал основные понятия, и, прежде всего - понятие самой рекламы. Ею являлась «распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим физическому, юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний». Нормы Закона, как указывалось, не распространялись на политическую рекламу, а также на объявления граждан, не связанные с предпринимательской деятельностью[18].
Были не только сформулированы общие требования, которым должна отвечать реклама, но и подробно раскрыты понятия недобросовестной, недостоверной, неэтичной[19], заведомо ложной, скрытой рекламы. Однако впоследствии стало очевидно, что указанный закон не в полной мере отвечает требованиям сегодняшнего дня, и впоследствии была принят новый Закон «О рекламе» от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ[20], который и действует в настоящее время. Однако и этот закон неоднократно менялся и дополнялся.
Впоследствии в него неоднократно вносились изменения.
Таким образом, отношения в сфере рекламы регулируются в основном на федеральном уровне. Однако, до 1997 г. существовала неопределенность относительно того, нужно ли отнести его к федеральному или совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов.
Существует мнение, что в данном случае следует руководствоваться постановлением Конституционного Суда Российской Федерации № 4-П «По делу о проверке конституционности ст. 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года «О рекламе»[21], вынесенным 4 марта 1997 г. и которое в полной мере применимо и к действующему ФЗ «О рекламе». В указанном постановлении Конституционный Суд Российской Федерации пришел к выводу, что правовое регулирование рекламной деятельности относится к исключительной компетенции Российской Федерации в той части, в какой это регулирование связано с установлением правовых основ единого рынка. С другой стороны, отдельные аспекты рекламной деятельности (например, размещение наружной рекламы) могут быть объектом правового регулирования на местах.
Общие положения и принципы, касающиеся правового регулирования рекламы, содержатся в Гражданском кодексе Российской Федерации[22]. Однако основным правовым актом, регулирующим отношения в области рекламы, все же является Закон от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе». В ст. 4 ФЗ «О рекламе» признается приоритетность данного Закона по сравнению с другими нормативными актами, регламентирующими порядок и способы регулирования рекламы.
Указанный закон направлен на развитие рынка товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализацию права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушений законодательства о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы. Закон о рекламе учитывает существенные изменения, произошедшие в Российской Федерации за последние годы (появление новых форм распространения рекламы, в том числе по факсу, с помощью мобильной связи, с использованием Интернета и т.д.)[23].
Закон о рекламе регламентирует особенности рекламы отдельных видов товаров и способов распространения рекламы. Нормы закона стремятся учитывать интересы всех слоев населения, поэтому наряду с дозволительными нормами в законе присутствует определенное количество норм, которые ставят определенные границы для рекламной деятельности. Речь идет как о запретах, которые носят абсолютный характер, так и о случаях, когда отдельные виды товаров и услуг можно рекламировать, однако при соблюдении определенных условий. Так, определенные требования предъявляются к рекламе, обращенной к несовершеннолетним, рекламе алкогольных напитков, лекарственных средств и т.д.[24]
Следует отметить, что кроме регулирующих существуют и рекомендательные акты в области рекламы. В качестве примера можно привести Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты[25].
Таким образом, можно сделать вывод, что законодательство, регулирующего рекламную деятельность прошло долгий исторический путь развития. Законодательство о рекламной деятельности непосредственно связано с общественными явлениями и отношениями: политикой, экономикой, социальными формациями и пр. и изменялось в соответствии с веяниями времени.
Современное законодательство о рекламной деятельности базируется на общепризнанных принципах гражданского права, но имеет свое развитие в специальных законах и подзаконных нормативных актах, например, Федеральном законе о рекламе. Данный закон является основополагающим правовым актом в сфере рекламы. Вместе с тем следует признать, что ФЗ «О рекламе» и принятые на его основе подзаконные нормативные правовые акты не только не решают многие вопросы, возникающие в процессе осуществления рекламной деятельности, но и обусловили возникновение новых проблем.
1.2 Понятие рекламы и рекламной деятельности
Словарь иностранных слов определяет рекламу следующим образом: реклама (лат. Reclamare) - 1) объявление, плакат, извещение по радио, имеющие целью создать широкую известность чему либо; 2) распространение сведений о ком-либо, о чем-либо с целью создания популярности[26].
Первоначально понятие рекламы подразумевало все, связанное с распространением в обществе информации о товарах (услугах) с использованием всех имеющихся на тот момент средств массовой коммуникации. Постепенно развитие рекламы привело к тому, что от нее отделились и стали самостоятельно развиваться такие отдельные массово коммуникационные направления, как связи с общественностью (Public Relations - PR), продвижение товара (Sales Promotion), реклама в местах продаж (Point of Sale - POS), выставочная и ярмарочная деятельность, спонсорство, брендинг (создание популярных торговых марок) и т.д.[27]
Закон о рекламе определяет рекламу как информацию, распространенную любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (ст. 3 Закона о рекламе). Однако, как отмечается в научной литературе, «…рекламу не следует отождествлять с информацией. Зачастую как рекламу воспринимают любые информационные сообщения о товарах, работах, услугах и их производителях, распространяемые способами и в форме, которые доступны для восприятия широким кругом лиц»[28].
Следует иметь в виду, что понятие рекламы, установленное Законом о рекламе, на практике используется не только для обозначения определенного вида информации, но и охватывает собой творческую деятельность по ее созданию и доведению до потенциального потребителя в целях продвижения объекта рекламирования на рынке. В итоге понятия «реклама» и «рекламная деятельность» зачастую применяются в гражданском обороте как синонимы.
Несмотря на наличие легального определения понятия «реклама», приведённого в Законе о рекламе, в научной среде единое понимание рекламы отсутствует. Это вызвано не только несовершенством конструкции приведённого законодателем определения, но в первую очередь тем, что реклама объективно выступает объектом не только гражданско-правовых, но и иных правоотношений, которые являются по своей сути публичными. И судьи, и регулирующие органы, и все другие заинтересованные лица толкуют термин «реклама» в одних случаях как сведения, а в других - как процесс распространения сведений.
Можно выделить следующие общие требования (признаки), характерные для любого рекламного сообщения. Под общими требованиями следует понимать такие требования, которые обращены к любой рекламе, независимо ни от вида товара, ни от вида рекламируемой деятельности, ни от каких бы то ни было иных критериев. При этом некоторые товары вообще не подлежат рекламированию. Перечень таких товаров установлен ст. 7 Закона о рекламе.
Так, важным признаком рекламы является ее распознаваемость, которая означает, что та или иная информация воспринимается именно как реклама независимо от формы, способа ее распространения, без применения технических средств и независимо от наличия или отсутствия специальных знаний у потребителей.
Установлено правило об обязательном предварительном уведомлении о том, что предлагаемая информация носит рекламный характер. Такое уведомление может быть выражено любым способом, главное, чтобы оно было понятно потребителю рекламы. Так, если статья посвящена успешной деятельности какой-либо фирмы, то обычно пишут перед заголовком «на правах рекламы»[29].
Требования к рекламе могут быть установлены не только в Законе о рекламе, но и в других правовых актах. В качестве примера можно привести требования Федерального закона от 29 декабря 2010 года № 436-ФЗ «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию»[30], запрещающего рекламу без указания категории данной информационной продукции.
Помимо общих требований к рекламе могут быть установлены специальные требования. Специальные требования к рекламе установлены в отношении отдельных видов рекламы и не распространяются на всю рекламную продукцию. Законодательством установлен ряд ограничений, относящихся к содержанию рекламы, месту, времени, способу ее размещения. Эти требования связаны, прежде всего, с видом продукции (например, алкогольной продукции), но также могут быть связаны со способом распространения рекламы[31].
Суть рекламы заключается в представлении объекта рекламирования, направленном на установление предварительных контактов с потенциальными контрагентами в целях извещения их о себе и своей деятельности. Поэтому регулирование отношений, связанных с рекламой, направлено на установление определенных требований и ограничений, касающихся не только рекламной информации, но и способов ее доведения до третьих лиц. Для поддержания интереса к товару, как отметил Президиум ВАС в п. 15 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением рекламы № 37, не обязателен показ самого товара, а достаточно изображения различительных элементов товаров (в том числе товарного знака), которые использовались в рекламе этого товара[32].
На практике нередко путают такие понятия, как реклама, оферта, публичная оферта, вызов на оферту (приглашение делать оферты).
Под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора (ст. 435 ГК РФ). Публичная оферта - это предложение заключить договор неопределенному кругу лиц. В отличие от оферты (в том числе публичной оферты), реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются лишь как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Представляется, что в качестве приглашения делать оферты можно рассматривать извещение организатора о проведении торгов (ст.ст. 447-449 ГК РФ), а офертой будут выступать те заявления о намерении заключить договор, которые сделают участники торгов.
Таким образом, реклама обладает двумя признаками, которые отличают ее от оферты: во-первых, реклама всегда обращена к неопределенному кругу лиц, во-вторых, целью рекламы не является сообщение адресатам о существенных условиях будущего договора. Ее целью является показать отличительные свойства товаров, проинформировать потребителей о работах и услугах, предоставляемых физическими и юридическими лицами. Так, согласно п. 1 ст. 494 ГК РФ предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенное к неопределенному кругу лиц и не содержащее всех существенных условий договора розничной купли-продажи, не рассматривается как оферта.