Файл: Правовое положение товарных бирж.pdf

Согласно ст. 782 ГК РФ обе стороны имеют право на односторонний отказ от исполнения договора при условии возмещения контрагенту понесенных им расходов/убытков. Однако ч. 3 ст. 3 ФЗ «Об организованных торгах»^[40] устанавливает исключение из данного правила: организатор (исполнитель договора) имеет право односторонний отказ без возмещения убытков в случае нарушения участником торгов (заказчик в договоре) требований, устанавливаемых правилами участия в организованных торгах. Здесь можно проследить оттенок публично-правовых отношений: правила организованных торгов утверждаются Центральным Банком Российской Федерации в соответствии с (помимо прочего) правовыми актами Банка, которые могут иметь целью противодействие незаконной деятельности на организованных торгах. Присоединяясь к договору, участник организованных торгов принимает и указанные правила, в связи с этим их несоблюдение может иметь и публично-правовые последствия (наличие несоблюдения может говорить о совершенном правонарушении или даже экономическом преступлении). Цена договора не является его существенным условием, однако, как предусматривает п.2 ст. 22 ФЗ «Об организованных торгах»^[41], организатор торговли, помимо прочего, обязан раскрывать информацию о стоимости оказания услуг организатора торговли.

Всё же возможное применение положений ст. 424 ГК РФ^[42] не исключается. Напрашивается вывод о том, что, помимо предмета договора, иных существенных условий договор об оказании услуг по проведению организованных торгов не имеет. Вместе с тем Положение о деятельности по проведению организованных торгов, утвержденное Банком России, содержит нормы о том, что услуги по проведению торгов организатор оказывает в определенные дни (торговые дни), а также определяет периоды времени проведения организованных торгов (данные сроки должны содержаться в правилах организованных торгов). В случае проведения организованных торгов в день, не определенный правилами проведения торгов, организатор обязан сообщить не позднее, чем за три месяца о дате проведения таковых Банку России, а также на своем сайте в сети «Интернет». Таким образом, срок не является существенным условием договора об оказании услуг, однако он определяется организатором и, присоединяясь к договору, участник торгов принимает и определенные организатором сроки^[43]. Согласно п. 1 ст. 433 ГК РФ, договор считается заключенным с момента получения акцепта оферты лицом, её направившим, то есть с момента достижения сторонами консенсуса^[44].

Форма заключения договора об оказании услуг по проведению организованных торгов своеобразна: путем присоединения к установленному договору, условия которого определены правилами организованных торгов (п. 2 ст. 3 Федерального закона «Об организованных торгах»). Таким образом, можно делать вывод о том, что на рассматриваемый договор распространяются нормы ст. 428 Гражданского кодекса РФ о договоре присоединения^[45].

Как отмечают М. И. Брагинский и В. В. Витрянский, договоры присоединения представляют собой скорее аномальные соглашения, в некотором смысле противоречащие принципам частного права, так как одна сторона как бы «диктует» другой правила, по которым контрагенты будут взаимодействовать, а оппоненту приходится либо принимать такие правила, либо отказываться от соглашения в целом. Договоры присоединения имеют место, как правило, в ситуации, когда одна из сторон соглашения – монополист^[46]. И данное утверждение подтверждается практикой проведения организованных торгов. В реестре Центрального Банка РФ имеется лишь 7 бирж, соответствующим образом зарегистрированных и получивших лицензии^[47].

Следовательно, можно говорить если не о монополистическом рынке организованных торгов, то, как представляется, об олигополистическом. Несмотря на настороженное отношение цивилистов к договорам присоединения, как представляется, договор об оказании услуг по проведению организованных торгов удачно отнесен законодателем к такому виду договоров. Учитывая, что биржи размещаются в крупных производственных и экономических центрах страны, что совершенно логично, очевидно, что таких субъектов не может быть много. Кроме того, на биржах взаимодействуют очень различные субъекты, как по организационно-правовой форме, так и по объему капитала.

В связи с этим присоединение всех субъектов соответствующих правоотношений к единым правилам будет дополнительно способствовать равенству участников организованных торгов. Постепенно мы подошли к вопросу о субъектном составе договора об оказании услуг по проведению организованных торгов. Федеральный закон «Об организованных торгах» в качестве возможных организаторов организованных торгов называет только хозяйственные общества, имеющие лицензию биржи или торговой системы. Биржа должна являться только акционерным обществом. Лицензия выдается Банком России на неограниченный срок, однако Банк по основаниям, предусмотренным в ФЗ «Об организованных торгах»^[48], а также в иных законах, вправе приостановить действие лицензии или вовсе её аннулировать. Возможно обжалование таковых решений ЦБ РФ в арбитражном суде. Законом устанавливаются специальные требования к организаторам организованных торгов, определяются специальные обязанности указанных субъектов. Кроме того, данные юридические лица лишаются права заниматься многими другими видами хозяйственной деятельности, то есть, фактически, должны специализироваться на проведении организованных торгов (имеют специальную правосубъектность). Также организатор торгов самостоятельно может применять к участникам организованных торгов определенные меры дисциплинарного воздействия, сообщая об этом в Банк России.

То есть здесь можно видеть некоторые оттенок публичных правоотношений – организатор имеет в своем распоряжении методы воздействия, отличные от гражданско-правовых. Закон устанавливает требования и к участникам организованных торгов. В зависимости от предмета реализации на организованных торгах закон определяет и субъектов, которые могут на таких торгах участвовать. В ст. 16 ФЗ «Об организованных торгах перечислены субъекты, имеющие право быть участниками организованных торгов, причем дифференцированы по различным видам торгов^[49].

Итак, к участию в организованных торгах ценными бумагами могут быть допущены:

1) дилеры, управляющие и брокеры, имеющие соответственные лицензии;

2) центральный контрагент;

3) Банк России.

В организованных торгах товаром могут участвовать индивидуальные предприниматели и юридические лица РФ, в том числе посредством субъектов, названных нами в качестве возможных участников ранее (за исключением, естественно, Банка России), а также через иных представителей. В валютных организованных торгах могут участвовать кредитные организации, имеющие соответствующую лицензию, центральный контрагент, Банк России, иные юридические лица, имеющие право быть контрагентами в сделке по купле-продаже валютных ценностей. В организованных торгах, служащих для заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, могут участвовать все названные нами ранее субъекты, но с некоторыми особенностями в отношении некоторых из них, устанавливаемых законом. Также к участию в организованных торгах могут быть допущены и иностранные юридические лица (п. 5, 51 ст. 16 ФЗ «Об организованных торгах»),^[50] однако в отношении них могут быть установлены специальные ограничения Банком России.

Следует заметить, что данный перечень не является исчерпывающим и к организованным торгам могут быть допущены иные лица, правда действовать они могут через названных нами лиц, которые будут являться их коммерческими представителями. Следует обратить внимание на то, что многие понятия, используемые в ФЗ «Об организованных торгах», раскрываются в иных федеральных законах (ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», ФЗ «О рынке ценных бумаг» и др.). Кроме того, допущение к участию в организованных торгах может зависеть от предписаний, содержащихся в названных нами федеральных законах. Таким образом, становится ясным, что законодатель четко регламентировал возможный субъектный состав организаторов торгов, как со стороны организаторов, так и со стороны участников. Допуск к торгам представляет собой определенную процедуру. Каждый организатор организованных торгов разрабатывает специальные правила, которые также утверждаются Банком России. Как указывает п. 6 ст. 16 ФЗ «Об организованных торгах», правила могут быть индивидуализированы для различных групп/категорий участников организованных торгов. Организатор обязан вести реестр участников торгов^[51].

Например, Московская Биржа имеет несколько групп рынков, процедура допуска к торгам на которых регламентируется с присущей им спецификой. Также кандидаты для участия в организованных торгах подразделяются на категории. Для участия в организованных торгах кандидат обязан предоставить определенный комплект документов с заявлением о допуске к организованным торгам, иметь доступ к клиринговому обслуживанию на рынке, получить технический доступ (иметь соответствующее оборудование, программное обеспечение и т.д.), получить доступ к системе электронного документооборота (ЭДО), заключить договор об оказании услуг по проведению организованных торгов. Конечно же, все необходимые доступы обеспечиваются путем заключения дополнительных соглашений. Помимо указанных сведений, биржа может потребовать и иные, которые могут влиять на процедуру допуска кандидата к участию в организованных торгах (например, сведения о финансовом состоянии субъекта).

В некоторых случаях кандидатам необходимо уплатить определенные сборы или вступительные взносы^[52].

Итак, делаем вывод, что договор об оказании услуг по проведению организованных торгов относится к группе договоров возмездного оказания услуг и обладает всеми признаками данной группы договоров. В то же время он имеет множество особенностей: особо регламентированный состав контрагентов договора, специальная форма заключения.

Также заключение данного договора является лишь одним из этапов алгоритма, совершение которого необходимо для участия в организованных торгах. Кроме того, к деятельности, связанной с организацией, проведением организованных торгов, а также с участием в них, законодателем предъявляются специальные требования в целом, определено комплексное нормативно-правовое регулирование, установлен особый характер контроля. Хотя отношения по заключению договора об оказании услуг по проведению организованных торгов носят гражданско-правовой характер и регулируются в силу своей специфики гражданско-правовыми нормами, несомненно, в целом на данной деятельности в значительной степени сказывается достаточно жесткое законодательное регулирование и государственный контроль, а также велико влияние норм иных отраслей права (в частности, административного).

3. ПРАВОВЫЕ ТРЕБОВАНИЯ К РЕОРГАНИЗАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ БИРЖЕВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Вопросы создания юридического лица и прекращения его деятельности можно назвать одними из основополагающих в рамках рассмотрения его правоспособности и ее характеристик. В соответствии со статьей 49 Гражданского кодекса РФ^[53] правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении. Следовательно, юридическое лицо имеет правоспособность с момента создания и до прекращения его существования. Однако и создание, и прекращение деятельности юридического лица имеют свои особенности, диктуемые организационно-правовой формой, видом осуществляемой деятельности и т.п. Такие особенности непременно должны быть учтены, поскольку они предусмотрены законодательством и за их несоблюдение или несоответствие им, как правило, предусмотрено наступление определенных юридических последствий.

Прежнее законодательство о биржах, а именно Закон РФ от 20.02.1992 N 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле»^[54] был посвящен только деятельности товарных бирж. Закон содержал в себе раздел II «Учреждение, организация и порядок прекращения деятельности товарной биржи». Именно в этом разделе помимо общих положений об учреждении товарной биржи, порядке выдачи лицензии на организацию биржевой торговли и иных положений содержалась статья 13 «Ликвидация товарной биржи»^[55].

Согласно этой статье ликвидация биржи (и, следовательно, прекращение биржевой деятельности) могла быть осуществлена по решению высшего органа управления биржи, а также судом в порядке, предусмотренном законодательством. Из буквального толкования данной нормы и раздела в целом становится ясно, что прежнее законодательство предусматривало два порядка прекращения биржевой деятельности: добровольный (решение органа управления) и принудительный (решение суда).

Действующее законодательство, регулирующее биржевую деятельность, т.е. в первую очередь Федеральный закон от 21.11.2011 N 325-ФЗ «Об организованных торгах»^[56], не содержит нормы, аналогичной названной. Вместо этого в нем содержится положение о том, что Банк России является тем субъектом, который обращается в суд с требованием о ликвидации юридических лиц, осуществляющих деятельность, предусмотренную Законом об организованных торгах, без соответствующих лицензий, и в иных случаях, предусмотренных законодательством^[57], а также положение о том, что действие лицензии биржи прекращается со дня принятия решения об аннулировании лицензии, со дня внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ее ликвидации или со дня прекращения ее деятельности в результате реорганизации (за исключением реорганизации в форме преобразования)^[58]. Таким образом, прямо Закон предусматривает лишь аннулирование лицензии как случай прекращения биржевой деятельности.